Эксперт

Курсы валют

23.02.2018
56.8
8.9
0.53
78.9
0
2.1
0.18

Статистика

Реклама

ООО "" ОБРАЩАЕТСЯ С ПРОСЬБОЙ ОТВЕТИТЬ НА СЛЕДУЮЩИЙ ВОПРОС: ВКЛЮЧАЮТСЯ ЛИ В НАЛОГОВУЮ БАЗУ ПО ЕСН ВЫПЛАТЫ, ПРОИЗВОДИМЫЕ ЗА СЧЕТ ПРИБЫЛИ, СОТРУДНИКАМ ВНЕВЕДОМСТВЕННОЙ ОХРАНЫ, ИСПОЛНЯЮЩИМ СВОИ ОБЯЗАННОСТИ В СООТВЕТСТВИИ С ДОГОВОРОМ, ЗАКЛЮЧЕННЫМ МЕЖДУ НАШЕЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ И ОТДЕЛОМ ВНЕВЕДОМСТВЕННОЙ ОХРАНЫ. ВЫПЛАТЫ НОСЯТ СИСТЕМАТИЧЕСКИЙ ХАРАКТЕР, ПРИ ЭТОМ ДОГОВОРА...

Главная страница


          11 апреля 2005 г.

       Вопрос:
       ООО  ""  обращается  с  просьбой  ответить на следующий вопрос:
   включаются  ли  в  налоговую  базу  по ЕСН выплаты, производимые за
   счет  прибыли,  сотрудникам  вневедомственной  охраны,  исполняющим
   свои  обязанности  в  соответствии  с  договором, заключенным между
   нашей организацией и отделом вневедомственной  охраны.
       Выплаты  носят  систематический  характер,  при  этом  договора
   между   нами   и    физическими  лицами  (сотрудниками  охраны)  не
   заключалось,   нашими   работниками   они  не  являются.  Налоговая
   инспекция   ссылается   на  письма  МНС  №28-08/52021  от  22.09.03
   (Мавашев Ю.А.) и №28-08/84326 от 28.12.04 (Глинкин А.А.).
       Наша   позиция   -   ст.255   НК  -  расходы  на  оплату  труда
   предусмотрены  работникам предприятия, ст.236 НК - выплаты в пользу
   физических    лиц   производятся   на   основании    трудовых   или
   гражданско-правовых  договоров.  И  то  и  другое  в  нашем  случае
   отсутствует.   Ваше  авторитетное  мнение  на  этот  счет?  Есть ли
   арбитражная практика?
       В  ходе  устного  обсуждения вопроса выяснено, что оплата услуг
   охраны  производится  в  полном  объеме   по договору независимо от
   поощрительных выплат физическим лицам.

       Ответ:

       Объектом   налогообложения   по   единому   социальному  налогу
   признаются    выплаты    и    иные    вознаграждения,   начисляемые
   налогоплательщиками   в   пользу   физических  лиц  по  трудовым  и
   гражданско-правовым    договорам,    предметом   которых   является
   выполнение  работ,  оказание  услуг (за исключением вознаграждений,
   выплачиваемых   индивидуальным   предпринимателям),   а   также  по
   авторским договорам (п.1 ст.236 НК).
       Указанные  выплаты  и вознаграждения (вне зависимости от формы,
   в    которой    они    производятся)    не    признаются   объектом
   налогообложения,   если   у   налогоплательщиков-организаций  такие
   выплаты  не  отнесены  к  расходам,  уменьшающим  налоговую базу по
   налогу  на  прибыль  организаций  в  текущем  отчетном  (налоговом)
   периоде (п.3 ст.236 НК).

       Из       вышеуказанного      следует,      что      обязанность
   налогоплательщика-организации    по    уплате    ЕСН    связана   с
   возникновением    трудовых    или   гражданско-правовых   отношений
   организации с физическими лицами.
       В   отношении   Вашего   аргумента  об  отсутствии  трудовых  и
   гражданско-правовых  договоров  следует  заметить,  что  договорные
   отношения  между организацией и физическим лицом могут существовать
   независимо от того, оформлены они в документальном виде или нет.
       Так    трудовым   законодательством   предусмотрено,   трудовой
   договор,  не оформленный надлежащим образом, считается заключенным,
   если  работник  приступил  к  работе  с  ведома  или  по  поручению
   работодателя или его представителя (ст.67 ТК).
       В   соответствии   с  Гражданским  кодексом  договор  считается
   заключенным,  если  между  сторонами  в  требуемой форме достигнуто
   соглашение  по  всем  существенным  условиям  договора (ст.432 ГК).
   Договор  может  быть  заключен  в  любой форме, предусмотренной для
   совершения  сделок,  если  законом  для  договоров  данного вида не
   установлена  определенная  форма. Для договора возмездного оказания
   услуг  не  предусмотрена  особенная  форма,  поэтому при достижении
   сторонами  соглашения  о предмете сделки и сроке исполнения договор
   может считаться заключенным.

       По  поводу  Вашего второго аргумента о том, что статья 255 НК в
   составе  расходов  на  оплату  труда предусматривает вознаграждения
   именно   работникам  организации,  следует  заметить,  что  это  не
   ограничивает  круг  только штатными сотрудниками организации. Так в
   Постановлении  ФАС  Центрального  округа  от  20.10.2004  по делу №
   А09-5073/04-29  суд  указал  на  то, что пунктом 21 ст. 255 НК РФ к
   расходам  на  оплату  труда  в целях исчисления налога на прибыль в
   том  числе  отнесены  и  расходы  на  оплату  труда  работников, не
   состоящих  в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими
   работ   по  заключенным  договорам  гражданско-правового  характера
   (включая   договоры   подряда),  за  исключением  оплаты  труда  по
   договорам    гражданско-правового    характера,    заключенным    с
   индивидуальными   предпринимателями.   Поэтому   при   соответствии
   расходов   условиям   252   статьи   налоговая   база   обязательно
   уменьшается на выплаты, предусмотренные 25 главой НК.

       Выплаты   в   пользу  физических  лиц  не  признаются  объектом
   обложения  единым  социальным  налогом  даже при наличии трудовых и
   гражданско-правовых           отношений,           если           у
   налогоплательщиков-организаций   такие   выплаты   не   отнесены  к
   расходам,   уменьшающим   налоговую   базу  по  налогу  на  прибыль
   организаций  в  текущем  отчетном  (налоговом)  периоде (п.3 ст.236
   НК).
       Следует   обратить   внимание,  что  норма  п.3  ст.236  НК  РФ
   применяется  только организациями - плательщиками налога на прибыль
   и   не   распространяется   на   организации,  уплачивающие  единый
   сельхозналог,  перешедшие  на  УСН,  переведенные  на  уплату  ЕНВД
   (Письмо Минфина России от 20.05.2003 N 04-04-04/54).
       Представляется,  что  в  целях  исчисления  ЕСН  под выплатами,
   уменьшающими  налоговую  базу  по  налогу  на  прибыль организаций,
   следует  понимать  выплаты, включение которых в состав расходов при
   определении  налоговой  базы  по  налогу  на  прибыль предусмотрено
   гл.25  НК  РФ.  При  этом  вопросы отнесения произведенных в пользу
   работников  выплат  к  расходам  в  целях  налогообложения  прибыли
   решаются  в  строгом  соответствии  с  гл.25 НК РФ, а не по желанию
   налогоплательщика-работодателя.  Данный  вывод поддерживается также
   арбитражной  практикой:  Постановление  ФАС Северо-Западного округа
   от  18.10.2004 по делу № А26-3064/04-26, ФАС Центрального округа от
   20.10.2004  по  делу  №А09-5073/04-29,  ФАС  Центрального округа от
   14.10.2004 по делу № А23-1185/04А-18-93.

       В  прочем,  существует  также  и  другая  точка  зрения.  Так в
   Постановлении  ФАС Северо-Западного округа  от 15.10.2004 по делу №
   А56-44477/03     суд     применил     грамматическое     толкование
   рассматриваемых  положений  пункта  3 статьи 236 Налогового кодекса
   Российской        Федерации.       Формулировка       "если       у
   налогоплательщиков-организаций   такие   выплаты   не  отнесены..."
   свидетельствует,  по  мнению  судей,  о  том,  что  в  данной норме
   содержится  указание  на  волю  налогоплательщика-организации, а не
   законодателя.  Причем  использование  союза "если" указывает на то,
   что  налогоплательщик может как совершить определенное (конкретное)
   действие,  так  и  не  совершить.  Если бы законодатель имел в виду
   лишь  возможность  совершения  данного  действия,  то  им  была  бы
   использована  грамматическая форма "не относятся". Такой же позиции
   придерживался  суд,  принимая  следующие решения: Постановление ФАС
   Западно-Сибирского    округа     от    27.09.2004    по    делу   №
   Ф04-6908/2004(А70-5042-18),   Постановление ФАС Восточно-Сибирского
   округа от 20.10.2004 по делу № А33-7738/04-С3-Ф02-4233/04-С1.
       Однако,  изучая  арбитражную  практику, налогоплательщик должен
   учитывать,  что  в  нашей  стране отсутствует прецедентное право, и
   суд,   принимая   решение,   исходит   из   обстоятельств   каждого
   конкретного  дела.  Поэтому  налогоплательщик может использовать не
   конкретный вывод суда, а аргументацию судебного решения.

       Таким  образом, при отнесении тех или иных затрат организации к
   выплатам,  которые  не  являются  объектом  обложения  ЕСН, следует
   руководствоваться   не   перечнем   расходов   на   оплату   труда,
   приведенным  в  255  главе НК, а  невозможностью включения затрат в
   состав  расходов  по  правилам  25  главы  НК.  При  этом  перечень
   расходов,  не  учитываемых   в целях налогообложения, приведенный в
   270   статье  НК  не  является  закрытым.  Действительно  пункт  21
   предписывает  не  учитывать  при  налогообложении  расходы на любые
   виды  вознаграждений,  предоставляемых  руководству  или работникам
   помимо   вознаграждений,   выплачиваемых   на   основании  трудовых
   договоров  (контрактов).  Однако  не  учитываются  при  определении
   налоговой   базы   любые  расходы,  не  соответствующие  критериям,
   указанным в пункте 1 статьи 252 НК (п.49 ст.270).
       На  основании  аналогичной  точки  зрения приняты Постановления
   ФАС    Северо-Западного    округа   от   20.12.2004   по   делу   №
   А26-4048/04-210,  ФАС  Уральского  округа  от  18.05.2004  по  делу
   №Ф09-1966/04-АК.

       В  письмах  налогового  ведомства  по  Москве (УМНС по г.Москве
   №28-08/52021  от  22.09.03,  УФНС  №28-08/84326  от  28.12.04),  на
   которые  ссылаются  сотрудники налоговых органов, также речь идет о
   признании  расходов  на  оплату  труда при одновременном выполнении
   условий  252  статьи  НК.  Перед рассмотрением вопроса об отнесении
   выплат  к  расходам  на  оплату  труда  приводятся  общие  критерии
   признания  расходов:  расходы должны быть экономически обоснованны,
   документально   подтверждены   и   произведены   для  осуществления
   деятельности, направленной на получение дохода.

       Соответственно,   в   Вашем   случае  организация  не  признает
   поощрительные    выплаты     охранникам   расходами,   уменьшающими
   налоговую  базу  по налогу на прибыль, и  объектом обложение ЕСН не
   на  основании отсутствия трудовых отношений с физическими лицами, а
   в    следствие    отсутствия    экономической    обоснованности   и
   документального подтверждения произведенных организацией затрат.



Главная страница