Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

МОЖНО ЛИ ОТНЕСТИ НА СТАТЬЮ ПРОЧИХ РАСХОДОВ ПРИОБРЕТЕНИЕ ПРОГРАМ. ОБЕСПЕЧ.

Главная страница



   Вопрос:
       Возможно,  ли  отнести  на  статью прочих расходов, связанных с
   производством  и (или) реализацией,  приобретение ООО "Ф" у ООО "И"
   программного   обеспечения   MBS   Axapta   (далее   Ц  программное
   обеспечение) по договору №02-ИД-04/009 от 07.12.04г.

   Ответ:
       В  соответствии  с подп.26 п.1. ст.264 НК РФ приобретение права
   на  использование  программ  для  ЭВМ  и  баз данных по договорам с
   правообладателем  (по лицензионным соглашениям), признается прочими
   расходами, связанными с производством и (или) реализацией.
       В  вашем  случае,  для того, чтобы отнести на расходы, затраты,
   связанные  с  использованием  приобретенного у ООО "И" программного
   обеспечения,   а  также  его  модифицированных  версий,  необходимо
   выяснить кто является правообладателем программного обеспечения.
       ООО "Ф" заключила следующие сделки:
       1) с ООО "И":
       - договор №02-ИД-04/009 от 07.12.04;
       -    соглашение    на   обновление   программного   обеспечения
   (Приложение №5 к договору №02-ИД-04/009).
       2) с Microsoft Ireland Operations Limited (далее - "MIOL"):
       -   международный   лицензионный   договор   об   использовании
   программного  обеспечения  Ц Приложение №4 к договору №02-ИД-04/009
   от 07.12.04г. (далее Ц лицензионный договор);
       -   соглашение  по  оптовым  закупкам  для  продуктов  компании
   Microsoft Ц Приложение №6 к договору №02-ИД-04/009 от 07.12.04г.

       Под  правообладателем в Законе № 3523-1 от 09.07.92 "О правовой
   охране  программ для электронных вычислительных машин и баз данных"
     понимается  автор,  его  наследник,  а также любое физическое или
   юридическое   лицо,   которое  обладает  исключительным  правом  на
   программу  для  ЭВМ или базу данных в силу закона или договора. Для
   признания  и  осуществления  авторского  права на программу для ЭВМ
   или   базу  данных  не  требуется  депонирования,  регистрации  или
   соблюдения  иных  формальностей  (п.1  ст.4  Закона  от 23.09.92 "О
   правовой  охране  программ  для  электронных вычислительных машин и
   баз данных").

       1)  В  преамбуле  договора №02-ИД-04/009 от 07.12.04 в качестве
   правообладателя  указана фирма MIOL, которая, по условиям договора,
   является    обладателем    исключительных   прав   на   программное
   обеспечение.
       Пункт  2.1.  договора №02-ИД-04/009 от 07.12.04 содержит ссылку
   на  лицензионный  договор,  который  является его приложением №4. В
   лицензионном   договоре  в  качестве  правообладателя  программного
   обеспечения также выступает MIOL.
       В  соответствии  со  ст.2  Дилерского Договора MBS по России от
   30.11.2004г.,   заключенного   между  ООО  "И"  и  MIOL,  "права  и
   обязанности  Navision  по  всем соглашениям, заключенным Navision в
   регионе  EMEA  (Европа,  Ближний  Восток  и  Африка)  недавно  были
   преданы  MIOL"  и  что  "права  и  обязанности,  установленные  для
   Navision являются правами и обязанностями MIOL".

       Исходя  из  вышеизложенного,  можно предположить, что Navision,
   вероятно,  предоставил  MIOL  исключительные  права  на программное
   обеспечение    и    таким    образом   MIOL   стал   его   законным
   правообладателем.

       2)  По  договору  №02-ИД-04/009  от  07.12.04  и  соглашению на
   обновление  программного  обеспечения  ООО  "И"  предоставляет  ООО
   "Фольксваген  групп Финанц" текущую версию программного обеспечения
   и его последующие обновления.

       Правоспособность  ООО  "И",  в соответствии с законодательством
   РФ,  на  совершение  вышеуказанных  действий,  может подтверждаться
   заключенным  между  ООО  "И"  и MIOL авторским договором о передаче
   исключительного  права  на распространение программного обеспечения
   и  его  модифицированных версий на неисключительных условиях (ст.30
   Закона  от  09.07.93  №5351-1  "Об  авторских и смежных правах"), в
   котором  ООО  "ИНЭРА"  должно  быть  предоставлено неисключительное
   право    на    распространение   программного   обеспечения   среди
   лицензиатов   (пользователей  программного  обеспечения),  а  также
   другие  позиции и модифицированные версии программного обеспечения.
   В   тоже   время   этот   договор   можно  классифицировать  и  как
   посреднический (агентский) договор (ст. 1005 ГК РФ).
       Распространение  программы  для  ЭВМ  или  базы  данных  -  это
   предоставление  доступа  к  воспроизведенной  в  любой материальной
   форме  программе  для  ЭВМ  или  базе  данных (ст. 1 ФЗ "О правовой
   охране  программ для электронных вычислительных машин и баз данных"
   №3523-1 от 23.09.92г.).
       Таким  образом, ООО "ИНЭРА", на основании заключенного договора
   с  MIOL,  будет  являться  обладателем  неисключительного  права на
   распространение  программного обеспечения и в тоже время агентом по
   распространению  программного  обеспечения,  с  правом  заключать с
   третьими  лицами  (пользователями  программного обеспечения) сделки
   по  поставке  программного  обеспечения  от  своего  имени,  но для
   правообладателя (MIOL).
       Лицензия   (т.е.   неисключительное   право   на  использование
   программного  обеспечения)  предоставлена  ООО "Ф"  непосредственно
   правообладателем    MIOL,    что    подтверждается    международным
   лицензионным  договором об использовании программного обеспечения Ц
   Приложение  №4  к  договору №02-ИД-04/009 от 07.12.04 и Соглашением
   по  оптовым  закупкам для продуктов компании Microsoft Ц Приложение
   №6  к  договору  №02-ИД-04/009 от 07.12.04г., заключенных между ООО
   "Ф"  и Microsoft Ireland Operations Limited (MIOL).

       Исходя из вышесказанного, можно сделать следующий вывод:

   В   качестве   правообладателя,   в   вашем    случае,   исходя  из
   представленных   документов,   выступает  MIOL  (не  представляется
   возможным  точно  идентифицировать  MIOL  как правообладателя, так,
   как   отсутствует   документ(ы)   (сведения),  подтверждающий  факт
   перехода   статуса   правообладателя  программного  обеспечения  от
   Navision  к  MIOL  (в  т.ч.  возникновение  первоначальных  прав на
   программный  продукт  у Navision) и возможность исследовать переход
   права    собственности    на    программный   продукт   с   позиции
   международного права).
   Применительно  к  законодательству  РФ,  в  соответствии  со ст. 10
   Закона   №3523-1  от  23.09.92  "О  правовой  охране  программ  для
   электронных  вычислительных машин и баз данных исключительное право
   осуществлять  и  (или)  разрешать распространение программы для ЭВМ
   или  базы  данных  принадлежит  автору  программы  для ЭВМ или базы
   данных  или  иному  правообладателю.  Как  ранее  упоминалось,  для
   признания  и  осуществления  авторского  права на программу для ЭВМ
   или   базу  данных  не  требуется  депонирования,  регистрации  или
   соблюдения иных формальностей.
   Для  более  полного  анализа правомерности в соответствии со ст.264
   НК  РФ  отнесения  на  расходы  затраты,  связанные с приобретением
   вашей   организацией  у  ООО  "ИНЭРА"  программного  обеспечения  и
   обновлений    к    нему   к   прочим   расходам   при   определении
   налогооблагаемой   базы   по   налогу   на  прибыль,  во  избежание
   возникновения  риска, исключающего такую возможность, рекомендуется
   документально   исследовать   вопрос   о  наличии  у  MIOL  статуса
   правообладателя    программного   обеспечения,   путем   проведения
   экспертизы   документа(ов),   подтверждающих   возникновение   прав
   правообладателя  программного обеспечения у Navision и переход этих
     прав  от  Navision к MIOL, а также провести анализ документа(ов),
   регулирующего  отношения  агента  по  распространению  программного
   обеспечения  -  ООО  "И"  с  правообладателем MIOL в т.ч. с позиции
   международного   законодательства,   а   также  определить  порядок
   расчетов между ними.
       В    случае    подтверждения    правоспособности    MIOL    как
   правообладателя,  а  также правоспособности ООО "И", как агента, по
   распространению  программного обеспечения, представляется возможным
     в  соответствии  со  ст.264 НК РФ отнесение расходов, связанных с
   приобретением   вашей   организацией   у   ООО   "И"   программного
   обеспечения  и  обновлений к нему, а также прав на ее использование
   по  договору  №02-ИД-04/009  от  07.12.04г.  к  прочим расходам при
   определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.
       Федеральный   Арбитражный   Суд   Центрального   округа   своим
   Постановлением   по  делу  №А09-11241/04-12  от  04  апреля  2005г.
   подтвердил данную позицию по аналогичному делу.
   
   


Главная страница