Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

ВОПРОС: ПРОСИМ РАССМОТРЕТЬ ОПТИМАЛЬНОСТЬ ДАННОГО СПОСОБА ДЛЯ КОММАНДИТНОГО ТОВАРИЩЕСТВА И ООО С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ: НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ; БИЗНЕС-РИСКОВ (ПОД "БИЗНЕС-РИСКАМИ" ПРЕИМУЩЕСТВЕННО ПОНИМАЕТСЯ ВОЗМОЖНОСТЬ ВОЗВРАТА КОММАНДИТНЫМ ТОВАРИЩЕСТВОМ ВЛОЖЕННЫХ СРЕДСТВ УТОЧНЕНИЕ КЛИЕНТА).

Главная страница


                                 Вопрос №2478
   
   04.12.2007 г.
   
   Тип сделки: Безвозмездная передача.
   Вид  налога:  Налог  на  добавленную  стоимость.   Налог на прибыль
   организаций.
   Отрасль: Полиграфическая деятельность  .
   
   Ситуация:  Коммандитное  товарищество является одним из учредителей
   вновь  образованного Общества с ограниченной ответственностью "Х" с
   долей 33,33%.
   Для  пополнения  оборотных  средств  вновь  образованного  ООО "Х",
   учредители  (в  том  числе  и  Коммандитное  товарищество)   готовы
   внести средства на расчетный счет следующим способом:
   -  в виде вклада в имущество ООО.
   
   
   Вопрос:   Просим  рассмотреть  оптимальность  данного  способа  для
   коммандитного товарищества и ООО с точки зрения:
   -     налогообложения;
   -   бизнес-рисков  (под "бизнес-рисками" преимущественно понимается
   возможность  возврата  коммандитным товариществом вложенных средств
   - уточнение Клиента).
   
   
   Ответ:  Согласно  ст.  27 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ
   "Об  обществах  с  ограниченной  ответственностью" (далее - Закон N
   14-ФЗ),   участники  общества  могут  вносить  вклады  в  имущество
   общества,  если:  1)  это  предусмотрено  уставом  общества, или 2)
   соответствующее   решение   принято   общим   собранием  участников
   общества.
   Вклады  в  имущество  общества  вносятся всеми участниками общества
   пропорционально   их   долям   в   уставном  (складочном)  капитале
   общества,   если   иной  порядок  определения  размеров  вкладов  в
   имущество  не  предусмотрен  уставом общества (п. 2 ст. 27 Закона N
   14-ФЗ).  По  общему  правилу  вклады  в имущество общества вносятся
   деньгами.  Вклады  в  имущество  общества  не  изменяют  размеры  и
   номинальную   стоимость   долей   участников  общества  в  уставном
   (складочном) капитале общества (п. 4 ст. 27 Закона N 14-ФЗ).
   НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
   Ни  НК  РФ,  ни  Закон  №14-ФЗ  не  содержат норм, которые бы прямо
   определяли   характер  отношений,  возникающих  между  обществом  и
   участником  общества при осуществлении вклада в имущество. Учитывая
   то,  что  Закон  №  14-ФЗ не устанавливает возникновения каких-либо
   обязанностей  у  общества  перед  участником  при получении от него
   вклада  в  имущество,  а также определение безвозмездно полученного
   имущества  как имущества, в связи с передачей которого у получателя
   не   возникает  обязанности  передать  имущество  передающему  лицу
   (выполнить  для  передающего  лица  работы, оказать для передающего
   лица  услуги),  приведенное  в  статье 248 НК РФ, наиболее логичной
   нам  представляется  классификация такой операции как безвозмездной
   передачи   имущества  от  участника  общества  в  пользу  общества.
   Аналогичное  мнение не раз высказывали в официальных разъяснениях и
   уполномоченные   органы   (см.,  например,  Письмо  Минфина  РФ  от
   19.10.06  №03-03-04/2/222, от 10.05.06 №03-03-04/1/426, от 14.03.06
   №03-03-04/1/222,  Письмо  УМНС  России  по  г.  Москве  от 08.02.02
   №11-14/35285).
   Рассмотрим  порядок  налогообложения  при  осуществлении  вклада  в
   имущество  общества,  классифицируя  его,  на основании официальной
   позиции, в качестве безвозмездно переданного имущества.
   а) Налогообложение у ООО
   Налог  на  прибыль.  В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ при
   определении  налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества,
   полученного  российской  организацией  безвозмездно от организации,
   если  уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более
   чем  на  50%  состоит  из  вклада  (доли)  передающей  организации.
   Поскольку  в данном случае доля коммандитного товарищества (далее -
   КТ)  в  уставном  капитале ООО менее 50% (33,33%), то полученные от
   КТ   денежные   средства   в  налоговом  учете  ООО  отразятся  как
   внереализационные  доходы  (на  основании  пп.8  ст.  250  НК  РФ).
   Следовательно,  на  данную сумму ООО нужно будет начислить налог на
   прибыль по ставке 24%.
   НДС.  В  соответствии  со  ст.146  НК  РФ,  объектом  обложения НДС
   признается   реализация   товаров   (работ,  услуг)  на  территории
   Российской   Федерации.  Согласно  ст.162  НК  РФ  налоговая  база,
   определенная   в   соответствии   со   ст.ст.153   -   158  НК  РФ,
   увеличивается   на  суммы  платежей,  полученных  за  реализованные
   товары  (работы,  услуги)  в  виде финансовой помощи, на пополнение
   фондов  специального  назначения,  в  счет  увеличения доходов либо
   иначе  связанных  с  оплатой  реализованных товаров (работ, услуг).
   Следовательно,  денежные  средства,  полученные ООО безвозмездно от
   учредителя  в  качестве  вклада  в имущество, не подлежат обложению
   НДС,  поскольку  они  не  связаны с оплатой товаров (работ, услуг).
   Аналогичная  логика  содержится  в  Письме  УФНС  по  г.  Москве от
   10.09.03 №24-11/49354.
   б) Налогообложение у КТ
   Налог   на   прибыль.   Согласно   пп.   16  ст.  270  НК  РФ,  при
   налогообложении   не   учитываются   расходы   в   виде   стоимости
   безвозмездно  переданного  имущества  (работ,  услуг, имущественных
   прав)  и  расходов, связанных с такой передачей. Следовательно, при
   передаче  денежных средств ООО в качестве вклада в его имущество КТ
   не  сможет  уменьшить  свою  налоговую базу по налогу на прибыль на
   сумму  такого  перечисления  (см. Письмо Минфина РФ  от 10 мая 2006
   г. N 03-03-04/1/426).
   НДС.  НК РФ не содержит прямых разъяснений по вопросу необходимости
   обложения  НДС  сумм  денежных  средств,  безвозмездно передаваемых
   учредителем  в пользу дочерних (зависимых) организаций. Официальная
   позиция  по  данному  вопросу  на  настоящий момент уполномоченными
   органами также не высказана.
   По  нашему  мнению,  сумма переданных денежных средств в пользу ООО
   не  должна  формировать  налоговую  базу  по  НДС  у КТ, поскольку,
   согласно  пп.  1  п.  1  ст.  146  НК РФ, объектом обложения по НДС
   является  передача  на  безвозмездной основе права собственности на
   товары,  результатов  выполненных  работ, оказанных услуг, при этом
   безвозмездно  переданные  денежные  средства  к  этой  категории не
   относятся.   Однако,  КТ  следует  иметь  ввиду,  что  есть  пример
   судебного  решения,  в  котором указывается на необходимость уплаты
   НДС   с   денег,   переданных   учредителем  в  виде  безвозмездной
   финансовой  помощи: суд признал, что согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК
   РФ  передача  права  собственности на товары, которыми в силу п. п.
   2,  3  ст.  38  НК  РФ  признается любое имущество, реализуемое или
   предназначенное  для  реализации,  в  том  числе  на  безвозмездной
   основе,  является реализацией товаров и объектом обложения НДС. При
   этом   оказание  учредителем  безвозмездной  финансовой  помощи  по
   договорам   безвозмездной   передачи   имущества   не   включено  в
   исчерпывающий  перечень  операций,  не подлежащих налогообложению в
   соответствии   с  п.  2  ст.  146  НК  РФ  (см.  Постановление  ФАС
   Северо-Западного округа от 27.10.2005 N А66-5652/2004).
   В  связи  с  вышесказанным,  полагаем,  что  при внесении денежного
   вклада    в    имущество   ООО,   приравниваемое   налоговиками   к
   безвозмездной  передаче  имущества,  у  КТ  возникает  риск спора с
   налоговиками по вопросу обложения НДС суммы такого вклада.
   Таким  образом,  для  принятия  решения  об  оптимальности варианта
   пополнения   оборотных  средств  ООО  путем  внесения  коммандитным
   товариществом  денежного  вклада  в  имущество  ООО  с точки зрения
   налогообложения можно сделать следующие выводы.
   1)  для коммандитного товарищества рассмотренный вариант пополнения
   оборотных  средств  ООО  не  представляется  рациональным  с  точки
   зрения  налогообложения,  поскольку вносимую сумму денежных средств
   КТ  не сможет включить в налоговую базу по налогу на прибыль, кроме
   того,   по  данной  операции  существует  вероятность  доначисления
   налоговиками НДС;
   2)   у  ООО объекта налогообложения по НДС полученная от учредителя
   сумма  денежных  средств  не  образует,  однако, с этой суммы у ООО
   возникает  обязанность  уплатить налог на прибыль. Таким образом, с
   суммы  передаваемых денежных средств налог на прибыль будет удержан
   государством,  по  сути,  дважды:  у  передающей  и  у  принимающей
   стороны.  Кроме  того,  для  ООО  данный вариант получения денежных
   средств  неблагоприятен  тем,  что,  по мнению Минфина РФ, расходы,
   осуществленные   за  счет  безвозмездно  полученных  от  учредителя
   денежных  средств,  организация не вправе учесть в целях налогового
   учета,  т.е.,  например,  в  случае приобретения за счет полученных
   средств  ценных  бумаг  ООО не сможет уменьшить свою налоговую базу
   по  налогу  на  прибыль на расходы, связанные с приобретением таких
   активов,   в   случае   их   реализации   (см.  Письмо  Минфина  РФ
   27.03.2007  N  03-03-06/1/173,   т  10.11.2006  N  03-03-04/1/751).
   Исключение  в  этой  ситуации  Минфин  делает  только  в  отношении
   амортизации  основных  средств,  приобретенных за счет безвозмездно
   полученных  средств  -  ее  включить  в расходы будет можно (Письмо
   Минфина РФ  от 20.07.2007 N 03-03-06/1/513).
   
   БИЗНЕС-РИСКИ
   Рассмотрим экономическую сущность внесения вклада в имущество.
   П.  2  ст.  14  Закона  №14-ФЗ  определяет  понятие  номинальной  и
   действительной  стоимости  доли участника общества. Под номинальной
   стоимостью  доли  понимается  часть  уставного  капитала  общества,
   пропорциональная   размеру   доли   участника,  под  действительной
   стоимостью   доли   -  часть  стоимости  чистых  активов  общества,
   пропорциональная  доли  участника. Эта норма устанавливает гарантии
   для  участников общества с целью сохранения размера имеющихся у них
   долей:  вклады  в уставный капитал общества увеличивают номинальную
   стоимость  долей  его  участников (п.1 ст. 19 Закона №14-ФЗ), тогда
   как   вклады   в   имущество  общества  увеличивают  действительную
   стоимость  долей  участников, не влияя на размер и номинал их долей
   в уставном капитале (п. 4 ст. 27 Закона №14-ФЗ).
   Ст.  26 Закона №14-ФЗ устанавливает, что участник общества вправе в
   любое  время  выйти  из  общества независимо от согласия других его
   участников  или  общества.  При  этом  общество  обязано  выплатить
   участнику  общества,  подавшему  заявление  о  выходе  из общества,
   действительную  стоимость  его  доли,  которая включает в том числе
   денежную  оценку активов, переданных участником общества как в виде
   вклада  в  уставный капитал, так и в виде вклада в имущество. Таким
   образом,  законодательство  признает  право  участника  общества на
   возмещение  не  только его вклада в уставный капитал общества, но и
   вклада  в  имущество общества на дату его выхода из общества. Право
   на  получение  действительной  доли  возникает у участника общества
   также  в  случае  исключения  его  из общества (п.4 ст. 23 Закона №
   14-ФЗ).  Однако,  здесь следует иметь ввиду один нюанс, связанный с
   порядком расчета действительной доли выбывающего участника.
   Действительная  стоимость  доли  определяется  на  основании данных
   бухгалтерской  отчетности  общества за год, в течение которого было
   подано  заявление  о выходе участника (п. 2 ст. 26 Закона №14-ФЗ) и
   рассчитывается следующим образом (п.2 ст. 14 Закона №14-ФЗ):
   Действительная стоимость доли участника =
   =(Номинальная  стоимость  доли  участника/Уставный  капитал)*Чистые
   активы.
   Таким  образом,  действительная  стоимость доли участника на момент
   его  выхода  из  состава  ООО  будет  зависеть  от  величины чистых
   активов  общества  в  текущем  году,  и в абсолютном значении может
   оказаться  как  больше, так и меньше внесенного участником вклада в
   имущество.  Это связано с тем, что величина чистых активов общества
   формируется  под  воздействием ряда факторов, в том числе, зависит,
   например,   от   финансового  результата  деятельности  общества  в
   текущем  году:  стоимость  чистых активов общества уменьшится, если
   по результатам деятельности им получен чистый убыток.
   При  этом  благоприятным  аспектом  является то, что действительная
   стоимость    долей    (стоимость    чистых    активов)   участников
   увеличивается  на  сумму  нераспределенной  прибыли  общества. Доля
   нераспределенной   прибыли,   принадлежащая   участнику,   является
   доходом  на  всю сумму его вложений как в уставный капитал, так и в
   имущество  общества..  Общество вправе ежеквартально, раз в полгода
   или  раз  в  год  принимать  решение  о  распределении своей чистой
   прибыли между участниками (п.1 ст. 28 Закона №14-ФЗ).
   Таким  образом,   с  точки  зрения  экономической  рациональности и
   бизнес-рисков   внесение   денежного   вклада   в   имущество   ООО
   характеризуется для КТ следующими аспектами:
   1)  КТ  передает  денежные  средства  ООО  фактически  на  условиях
   безвозвратности  и  бесплатности,  другими  словами,  при получении
   таких  денежных  средств  у  ООО  не  возникает  никаких  встречных
   обязательств  по отношению к КТ, за исключением рассмотренного выше
   случая  выхода  участника  из состава ООО. При этом в случае выхода
   (исключения)  участника из состава ООО, ООО обязано будет выплатить
   участнику  действительную  стоимость  его  доли, которая зависит от
   суммарной  величины  чистых  активов  общества  и  может  оказаться
   меньше фактически внесенного участником вклада в имуществ;
   2)   в  случае  получения  ООО  прибыли  от  текущей  хозяйственной
   деятельности  и  принятии  им  решения  о  ее  распределении  между
   участниками,   КТ   приобретает   возможность  на  получение  части
   указанной  прибыли  в размере с учетом осуществленного вклада, т.е.
   в   этой   ситуации   вклад   в  имущество  ООО  выступает  для  КТ
   возможностью получения дополнительного дохода.
   Для  ООО,  с точки зрения бизнес-рисков, получение денежного вклада
   в   имущество   можно  рассматривать  как  практически  безрисковый
   вариант  получения  свободных денежных средств, поскольку в связи с
   осуществлением  такой  операции  у ООО, как уже было отмечено выше,
   не  возникает  никаких  встречных обязательств перед КТ по возврату
   или  оплате предоставленных денежных средств, за исключением случая
   выхода  участника  из  состава  общества. Кроме того, ООО абсолютно
   свободно  в  выборе целей, на которые будут использованы полученные
   денежные  средства,  поскольку вклад участника общества в имущество
   общества    не    предполагает   целевой   характер   использования
   предоставленных средств.
   
   


Главная страница