Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

О НАЛОГОВОМ УЧЕТЕ СДЕЛОК РЕПО В СЛУЧАЕ ИХ ПРОЛОНГАЦИИ

Главная страница



   Вопрос:
       Просим  высказать  позицию  специалистов  Вашей  организации по
   вопросу налогового учета сделок РЕПО в случае их пролонгации.
       Банк  заключает сделки РЕПО с государственными и корпоративными
   облигациями.   При  покупке  ценных  бумаг  по  первой  части  РЕПО
   принимаются  условия исполнения второй части РЕПО, а именно: дата и
   цена   обратного  выкупа.   В рамках действующих сделок имеют место
   случаи    заключения    сторонами   дополнительных   соглашений   о
   пролонгации  второй  части  РЕПО.  Все  дополнительные соглашения о
   пролонгации  сделок заключаются в рамках генерального соглашения об
   осуществлении  операций  на  рынке  ценных  бумаг  и  оформляются с
   помощью  сообщений  S.W.I.F.T. В сообщениях S.W.I.F.T. присутствует
   информация,   что   указанная   сделка  является  пролонгацией  уже
   существующей   сделки   РЕПО  с  изменением  отдельных  параметров:
   процентной  ставки,  срока выкупа, общей суммы выкупа. При переносе
   срока  выкупа по условиям дополнительного соглашения обеспечивается
   соблюдение  требования  п. 1 статьи 282 Налогового кодекса РФ таким
   образом,   чтобы  срок  переносился  на  количество  дней  от  даты
   исполнения  сделки  по  условиям  её  заключения до конца отчетного
   периода.   По  данным  сделкам  у  Банка  образуется  положительный
   финансовый результат.
       Банк  придерживается  мнения, что при соблюдении ограничения п.
   1  статьи  282  Налогового  кодекса  РФ  в отношении переноса срока
   сделки,  в налоговом учете применяются согласно пункту 6 статьи 282
   Кодекса   фактические   цены   реализации  по  второй  части   РЕПО
   независимо  от рыночной цены на дату выбытия ценной бумаги. То есть
   применяется  цена  реализации  и  процентная  ставка, установленные
   дополнительным соглашением о пролонгации второй части РЕПО.
       Подтверждением   правильности   позиции   Банка   о  применении
   фактической цены  служат следующие аргументы:
       В  статье  282  Кодекса  отсутствует прямой запрет на изменение
   сторонами  цены второй части РЕПО в случае пролонгации сделки;
       Цена  реализации закономерно складывается из двух составляющих,
   одна  из  которых (НКД) постоянно переменная величина, другая (цена
   "тела"  бумаги)  -  условно  переменная  устанавливается  сторонами
   сделки.   Так   как  размер   НКД   рассчитывается   с  применением
   процентной  ставки,  заявленной   эмитентом,   и  срока  нахождения
   облигации   на  балансе её владельца, то при пролонгации срока цена
   второй части закономерно меняется.

   Ответ:
       По Вашему вопросу в отношении  квалификации сделок РЕПО в
   случае изменения цены при совершении сделок РЕПО в указанных
   условиях сообщаем следующее.
       Учитывая, что  операции РЕПО, осуществляемые по соглашению
   сторон  исходя из предусмотренных  договорных условий,   не всегда
   могут  быть признаны таковыми в целях налогообложения,  необходимо
   четко квалифицировать  сделку  с точки  зрения требований
   Налогового Кодекса.
       Как известно, в  том случае, если совершаемые операции
   квалифицируются для налогообложения как операции РЕПО, то объектом
   налогообложения будет признаваться  процент. Налоговый риск
   состоит в том, что если  условия  осуществления сделки не
   позволяют  квалифицировать такие операции  для налогообложения,
   как операции РЕПО,  то налогом на прибыль облагается не процент, а
   выручка от реализации ценных бумаг, поскольку  обе части
   фактического РЕПО квалифицируются как разные сделки (продажа и
   покупка ценных бумаг). К тому же, согласно второму предложению п.6
   ст.282 НК РФ цена реализации указанных ценных бумаг принимается
   для целей налогообложения с учетом положений пунктов 5 и 6 статьи
   280 на дату реализации таких ценных бумаг.
       Учитывая, что переквалификация данной сделки  налоговыми
   органами повлечет доначисления налога на прибыль и штрафные
   санкции,  во избежание указанных действий во время проверки,
   необходимо оценить  совершаемые операции на предмет четкого
   следования  указаниям ст. 282 НК РФ.
       Основные требования  вытекают из  определения операций РЕПО,
   данного  в  п.1 ст.282 НК РФ.
       Согласно п.1 ст.282 НК РФ в целях настоящего Кодекса под
   операциями РЕПО понимаются сделки по продаже (покупке) эмиссионных
   ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей
   обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же
   количестве (вторая часть РЕПО) через определенный договором срок
   по цене, установленной этим договором при заключении первой части
   такой сделки. В целях НК РФ срок, на который заключаются сделки
   РЕПО, не должен превышать 6 месяцев. При этом сделка может быть
   пролонгирована на срок, не превышающий количество дней от даты
   исполнения сделки по условиям ее заключения до конца отчетного
   периода.
       Таким образом,  для применения режима налогообложения,
   предусмотренного Кодексом в целях исчисления налога на прибыль,
   помимо основного правила об осуществлении  продажи (покупки)
   ценных бумаг  с  обязательной обратной покупкой (продажей) ценных
   бумаг такого  же количества ценных бумаги того же выпуска,
   предметом данных операций могут быть только эмиссионные ценные
   бумаги.
       Исходя из  ситуации, предложенной к рассмотрению, следует
   отметить, что основные условия,   требуемые для подтверждения
   проводимой   операции РЕПО,  как соответствующей определению,
   изложенному  в ст. 282 НК РФ, выполнены, а именно операции РЕПО
   осуществляются с государственными и  корпоративными облигациями,
   относящимися к эмиссионным ценным бумагам,  с соблюдением
   обязательного  условия об обратном выкупе.
       Помимо этого,  последующая (обратная) покупка (продажа) ценных
   бумаг должна совершаться в срок и по цене, которые указаны   при
   заключении  первой части сделки. То есть,  не менее существенными
   условиями договора  являются условия о сроке обратной покупки
   (продажи) и о цене.  Как следует из ст. 432 ГК и ст. 282 НК, при
   их отсутствии договор не  может считаться заключенным.
       Следует обратить внимание, что изменение срока установлено в
   пределах отчетного периода, в связи, с чем   для расчета
   предельного срока  следует применять определение отчетного
   периода, данное  п.2 ст. 285 НК РФ.
       Если у организации отчетными периодами по налогу признаются
   первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года, то
   соответственно максимальный срок между датами обеих частей РЕПО не
   должен превышать 364 дня (точнее, шесть месяцев плюс срок до конца
   квартала, в  отчетном периоде). Организации, исчисляющие
   ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной
   прибыли,  ограничены в данном случае  отчетным периодом  месяц.
       Таким образом,  в случае пролонгации срока  в пределах,
   установленных ст. 282 НК РФ  организация  вправе определять
   результаты по такой сделке в соответствии с правилами налогового
   РЕПО, в противном случае необходимо корректировать налоговую базу.
       Учитывая, что в   вопросе отмечается, что  пролонгация срока
   по  дополнительному соглашению  выдержана в установленных
   пределах, то  в данном случае  отсутствует момент возможной
   переквалификации сделки по причине  превышения срока.
       Что касается установления  цены в договоре, то
   вышеприведенное определение на первый взгляд не содержит иного
   правила, чем установление ее в договоре при заключении первой
   части такой сделки. Тем не менее,  данное условие  для
   квалификации налогового РЕПО,  по-разному трактуется специалистами
   на предмет возможности  изменения цены в случае пролонгации
   сроков.
       Так,  в  ряде первоначальных публикаций,  комментирующих
   главу 25 НК РФ,   утверждается, что цена   второй части  РЕПО не
   подлежит изменению. Кроме того, указывается на невозможность
   применения   в целях налогообложения к сделкам РЕПО нормы пункта
   2 ст. 424 ГК РФ, позволяющей  изменять цену после заключения
   договора в случаях и на условиях, предусмотренных  договором.
   Очевидно,  что данные выводы основываются на буквальном прочтении
   пункта  1 ст. 282 НК РФ на предмет установления цены  договором
   одномоментно при заключении первой части такой сделки.
       Другие специалисты полагают, что  изменение цены не повлечет
   переквалификации сделки РЕПО в целях налогового учета, так как
   прямого запрещения  по данному   поводу  не содержится в Налоговом
   кодексе.
       Например, специалистом налоговой службы,  автором
   многочисленных статей по сделкам РЕПО,  Писцовым Г. В.,  в
   Налоговом вестнике № 2 за февраль 2005 года, дан положительный
   ответ на аналогичный вопрос.   В качестве основания для данного
   ответа  приводится только пункт 1 ст. 282 НК РФ.
       Действительно,   установление цены при первой части сделки
   позволяет считать, что  выполняются все предусмотренные ст.282 НК
   РФ условия проведения операций РЕПО, при этом   не исключает ее
   изменения в дальнейшем.
       Ведь  в  ст.282 НК РФ не установлено ограничений на факт
   признания или непризнания операциями РЕПО сделок купли-продажи
   ценных бумаг в зависимости от порядка изменения цены  между
   сторонами. Отсюда следует вывод, что  сам факт изменения цены  в
   принципе  не дает налоговым органам права требовать учета данных
   операций как операций реализации ценных бумаг.
       К тому же, руководствуясь подпунктом 1 ст.11 НК РФ,
   определяющим право  применять для налогообложения институты,
   понятия и термины других отраслей законодательства,  в том
   значении, в каком они используются в соответствующих отраслях
   законодательства, ссылка на договорные условия участников РЕПО,
   позволяет воспользоваться нормами ГК РФ, регулирующими условия
   заключения договоров.
       Согласно п.п.1, 2 ст.424 ГК РФ исполнение договора
   оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение
   цены после заключения договора допускается в случаях и на
   условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном
   законом порядке. Учитывая, что Налоговый Кодекс  в отношении
   совершения указанных сделок не предусматривает   специальный
   порядок изменения цены, то  организация вправе  ее изменить,
   только если такое право предоставлено  договором и только на
   указанных в договоре условиях.
       Исходя из  вышесказанного,   можно утверждать, что  для целей
   налогового учета сделок  РЕПО,   закрепление условия о  цене в
   договоре  не ставится в зависимость  от каких-то определенных
   правил, что позволяет  варьировать порядок установления цены.
       При этом определяющим моментом при заключении договора
   является  подтверждение того, что цена сделки  установлена
   сторонами.
       Таким образом,  при согласовании условий договора сторонами,
   важно чтобы цена была  однозначно определима тем или иным образом.
   При этом не обязательно в твердой сумме,  или через
   зафиксированный механизм расчета, предусмотренный в договоре,
   главное -  цена должна быть известной уже на дату первой части
   РЕПО.
       Если же цену исполнения второй части РЕПО невозможно
   определить на дату первой части РЕПО, то соответствующие сделки,
   не будут признаваться налоговыми органами как сделки РЕПО. То есть
   такого рода сделки могут быть переквалифицированы  как  сделки
   купли-продажи ценных бумаг, то есть их налогообложение будет
   производиться по правилам ст.280 НК РФ.
       Нельзя не отметить, что помимо   частных мнений по данному
   вопросу,   выраженных  в ряде публикаций, существует официальный
   ответ  в Письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной
   политики Минфина РФ от 9 июня 2004 г. N 03-02-05/5/7.
       В Письме  делается вывод  о невозможности налогообложения по
   льготному режиму  в случае неисполнения  не только пункта 1, но и
   пункта 2 ст. 282 НК РФ.
       Если обратиться к пункту 2, то  смысл данного положения
   касается сохранения  цены после выкупа,  а именно  об отражении в
   налоговом учете  ценных бумаг по   той же стоимости, по которой
   они числились до начала сделки РЕПО.  Следует отметить, что  пункт
   2 ст. 282 НК РФ не может служить основанием для  формирования
   вывода  о  правомерности действий  в случае изменения цены при
   совершении сделки РЕПО, поскольку   его  положения относятся уже к
   периоду после ее совершения.
       Таким образом, применить  указанное  официальное разъяснение
   не представляется возможным,   ввиду отсутствия должных оснований
    для решения поставленного  вопроса.
       Отсутствие  судебной практики  по данному вопросу  также не
   позволяет  утверждать, какова позиция судей на предмет
   квалификации сделок РЕПО в целях налогообложения при  изменении
   цены.
       Надо признать, что   даже при наличии официального ответа
   порядок налогообложения в подобной ситуации не урегулирован.
       Таким образом,  подтвердить правомерность позиции Банка в
   отношении квалификации сделки РЕПО,   как налогового РЕПО,  в
   ситуации, заданной  в вопросе,  не представляется возможным ввиду
   наличия налогового риска.  По нашему мнению,  в  данном случае
   налоговые  органы   будут действовать,  исходя из   буквального
   смысла пункта 1 ст. 282 НК РФ, признав изменение процентной ставки
    как отсутствие известной   цены на дату первой части РЕПО.
       Следовательно, несоблюдение пункта 1 ст. 282 НК РФ будет
   расцениваться как  необходимость применения  иного порядка
   налогообложения,  а именно как  две сделки купли-продажи ценных
   бумаг.
   Тем не менее,  для разрешения рассматриваемой ситуации в пользу
   организации действия налоговых органов могут быть  оспорены через
   обращение в судебные  инстанции.   Нельзя не отметить, что с
   определенной уверенностью рассчитывать на положительное решение
   суда имеются   достаточные  основания, поскольку   смысл операции
   РЕПО,  прежде всего, заключается в размещении (привлечении)
   денежных средств (ценных бумаг) на условиях возвратности и
   платности,  а   изменение платы за их использование не может
   служить поводом для  переквалификации сделки РЕПО.
   
   


Главная страница