Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

О ПОКУПКЕ ИНОСТРАННЫМ ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦОМ НЕДВИЖИМОСТИ

Главная страница



       Вопрос:
       В    нашем    агентстве    предполагается   заключение   сделок
   купли-продажи   недвижимости   (квартиры,  домовладения,  земля)  с
   участием   клиентов-нерезидентов   (граждане  ближнего  и  дальнего
   зарубежья).  Расчеты  по этим сделкам предполагается производить по
   двум вариантам:
       Клиент   готов   оплатить   сделку   путем   наличного  расчета
   российскими рублями.
       Вопрос:
       Возникает  ли  у  нас  обязанность  сообщать  о  таких платежах
   (сделках)  в  какие  либо  государственные (налоговые) органы? Если
   да, то в какие?
       Являемся  ли  мы  агентами  по исчислению каких-либо налогов по
   сделкам с иностранными гражданами?
       1.2.  Сделка  оплачивается  безналичным  платежом с зарубежного
   счета Клиента в иностранной валюте.
   Вопрос:
       Обязаны  ли  мы  открывать  валютный либо транзитный счета (при
   отсутствии  валютного  счета у агентства) для получения платежей по
   данной сделке?
       Появляется  ли  у  нас  обязанность  отчитываться  по  движению
   валютных средств куда-либо?

   Ответ:
   Из  описанной ситуации следует, что речь идет о покупке иностранным
   физическим   лицом  недвижимости.  С  этой  точки  зрения  и  будет
   рассмотрен заданный вопрос.

       1.   Государственный   контроль   за   совершением   сделок   с
   недвижимостью  осуществляется  независимо  от  того, в какой форме,
   наличной  или  безналичной,  производятся расчеты по данной сделке.
   Правила   и   обязанность   проведения   контроля  для  организаций
   установлены   федеральным   законом   №  115-ФЗ  от  07.08.2001  "О
   противодействии   легализации   (отмыванию)   доходов,   полученных
   преступным путем, и финансированию терроризма".
       Пункт  1.1  статьи  6  данного  закона  относит  к  операциям с
   денежными  средствами  и  иным  имущество, подлежащим обязательному
   контролю,  сделки  с  недвижимым имуществом, если сумма, на которую
   она  совершается,  равна  или превышает 3 000 000 рублей либо равна
   сумме  в  иностранной  валюте,  эквивалентной 3 000 000 рублей, или
   превышает ее.
       Положения  закона устанавливает для организаций, осуществляющих
   операции   с   денежными   средствами   и   иным   имуществом,  ряд
   обязанностей,  в  том  числе  представлять  в  уполномоченный орган
   сведения  по  подлежащим  обязательному  контролю  операциям. Кроме
   того,   указанные   организации   обязаны   разрабатывать   правила
   внутреннего  контроля  и  программы  его  осуществления,  назначать
   специальных  должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных
   правил и реализацию указанных программ.
       Следует  заметить,  что в законе отдельно в статье 5 установлен
   перечень   организаций,   осуществляющих   операции   с   денежными
   средствами  и  иным  имуществом, а в статье 6 - перечень операций с
   денежными  средствами  и  иным имуществом, подлежащие обязательному
   контролю.
       Таким    образом,   если   организация   входит   в   перечень,
   содержащийся  в статье 5 закона, то она обязана разработать правила
   внутреннего  контроля  и  предоставить их на согласование в Комитет
   РФ  по  финансовому  мониторингу в определенный срок (Постановление
   Правительства  РФ  от  08.01.2003 № 6 "О порядке утверждения правил
   внутреннего  контроля  в  организациях,  осуществляющих  операции с
   денежными средствами и иным имуществом").
       После   непосредственного   совершения  операций,  указанных  в
   статье  6  закона, возникает уже обязанность о сообщении сведений в
   уполномоченный орган.

       В  пункте  5  указаны  организации,  оказывающие посреднические
   услуги   при   осуществлении   сделок   купли-продажи   недвижимого
   имущества.  В  соответствии  с Общероссийским классификатором видов
   экономической     деятельности     ОК    029-2001    предоставление
   посреднических  услуг  при  покупке,  продаже, и аренде недвижимого
   имущества   входит   в   состав  группы  деятельность  агентств  по
   операциям   с  недвижимым  имуществом.  В  случае,  если  агентство
   осуществляет  не  только сделки по купле-продаже недвижимости, но и
   посреднические  операции,  то  агентством  должны  быть разработаны
   правила  внутреннего  контроля.  Помимо  этого агентство обязано не
   позднее  рабочего  дня,  следующего  за  днем  совершения операции,
   документально  фиксировать  и  представлять  в уполномоченный орган
   сведения   об  операции  по  купле  Ц  продаже  недвижимости,  если
   стоимость сделки равна или превышает 3 миллиона рублей.

       Причем  следует обратить внимание, что статья 15.27. Кодекса об
   административных     правонарушениях     в     состав     нарушения
   законодательства    о   противодействии   легализации   (отмыванию)
   доходов,  полученных  преступным путем, и финансированию терроризма
   относит  не  только  неисполнение  организацией  закона  № 115-ФЗ в
   части   фиксирования,   хранения   и  представления  информации  об
   операциях,  подлежащих  обязательному  контролю,  но  также в части
   организации   внутреннего   контроля.   Совершение  правонарушения,
   предусмотренного    ст.    15.27    КоАП   РФ,   влечет   наложение
   административного  штрафа  на  должностных  лиц в размере от 100 до
   200 МРОТ, на юридических лиц - от 500 до 5000 МРОТ.
       В  свете  вышеизложенного,  исполнение организацией обязанности
   по  сообщению  сведений  о  конкретной  операции  в  Комитет  РФ по
   финансовому  мониторингу  при  отсутствии своевременно утвержденных
   правил  внутреннего  контроля  приводит к наложению штрафа в том же
   объеме.   Причем   постановление   по   делу   об  административном
   правонарушении  по  ст.  15.27  КоАП  РФ  не может быть вынесено по
   истечении  одного  года  со  дня  его  совершения,  а  при длящемся
   составе  правонарушения  (например,  отсутствие  Правил внутреннего
   контроля)  -  по  истечении одного года со дня его обнаружения. При
   рассмотрении   судебной   практики   по   вопросу   привлечения   к
   ответственности  по  статье  15.27  КоАП РФ выявлено, что обвинение
   обычно  основано  именно на отсутствии правил внутреннего контроля,
   так  как срок наложения штрафа в этом случае ограничен только датой
   проверки уполномоченным органом.
       Таким    образом,   если   агентство   в   ходе   осуществления
   предпринимательской  деятельности  не  только  совершает  сделки по
   купле-продаже  недвижимости,  но  и оказывает посреднические услуги
   при  осуществлении  сделок  с  недвижимостью,  то  оно   однозначно
   обязано  сообщать  сведения об операциях на сумму равную или больше
   3  миллионов рублей. При этом на агентство может быть наложен штраф
   при отсутствии правил внутреннего контроля.
       Однако  формулировки  пункта  1  статьи  7  закона  № 115-ФЗ не
   позволяют  сделать  однозначный  вывод, что в случае если агентство
   не  оказывает  посреднических услуг, то на него не распространяется
   обязанность  по сообщению сведений. Так как обязанность установлена
   для  "организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и
   иным  имуществом"  без  ссылки на перечень, содержащийся в статье 5
   закона,  то  обязанность  может быть вменена, с нашей точки зрения,
   любой  организации,  осуществляющей  операции, указанные в статье 6
   закона № 115-ФЗ.

       2.  Так  как  сделка  по купле-продаже недвижимости заключается
   агентством  с  физическим  лицом,  то обязанности налогового агента
   могут  возникнуть у организации только в отношении налога на доходы
   физических  лиц.  Объектом  налогообложения по НДФЛ является доход,
   полученный  физическим лицом. В Вашем же случае речь идет о покупке
   иностранным  физическим  лицом  недвижимости,  то  есть о получении
   денег   организацией.  Следовательно,  обязанность  рассчитывать  и
   удерживать налог не возникает.

       3.  Рассмотрим  вопрос о правомерности осуществления агентством
   наличных расчетов с физически лицом Ц нерезидентом.
       Общие   правила  о  форме  осуществления  расчетов  с  участием
   граждан  установлены  в  статье  861  ГК  РФ.  Расчеты  с  участием
   граждан,  не  связанные  с  осуществлением  ими предпринимательской
   деятельности,    могут   производиться   наличными   деньгами   без
   ограничения  суммы  или  в  безналичном  порядке.  Однако  в данном
   случае   следует   учитывать  нормы  законодательства  в  отдельных
   областях права.
       Правовые  основы и принципы валютного регулирования и валютного
   контроля   в   РФ   устанавливает   федеральный  закон  №173-ФЗ  от
   10.12.2003   "О   валютном   регулировании  и  валютном  контроле".
   Положения  закона  в состав валютных операций относят, в том числе,
   приобретение   резидентом   у   нерезидента   либо  нерезидентом  у
   резидента   и  отчуждение  резидентом  в  пользу  нерезидента  либо
   нерезидентом  в  пользу  резидента  валютных ценностей, валюты РФ и
   внутренних   ценных   бумаг   на   законных   основаниях,  а  также
   использование  валютных  ценностей,  валюты  РФ и внутренних ценных
   бумаг  в качестве средства платежа (пп.9 п.1 ст.1 закона № 173-ФЗ).
   Таким  образом,  в сферу применения данного закона попадают расчеты
   с  нерезидентом:  как  наличные,  так  и  безналичные, в рублях или
   иностранной валюте.
       Для  операций  по  совершению сделки купли-продажи недвижимости
   между   резидентом  и  нерезидентом  ограничений  в  виде  открытия
   специальных счетов или резервирования законом не установлено.
       Однако  форма  проведения  расчетов  при осуществлении валютных
   операций  юридическими  лицами  -  резидентами уточнена в п.2 ст.14
   закона  №  173-ФЗ.  Операции должны осуществляться через банковские
   счета  в  уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых
   устанавливается Центральным банком Российской Федерации.
       Расчеты  с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте
   РФ   юридические   лица   -   резиденты   могут   осуществлять  без
   использования   банковских   счетов   в   уполномоченных  банках  в
   следующих случаях:
       по договорам розничной купли-продажи товаров,
       при  оказании  физическим лицам - нерезидентам на территории РФ
   транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению.

       Договор  купли-продажи  недвижимости  выделен  в  особую группу
   договоров  купли-продажи  ввиду специфики его объекта - недвижимого
   имущества.  В  соответствии  со  ст.  130  ГК  к  недвижимым  вещам
   (недвижимому  имуществу, недвижимости) относятся земельные участки,
   участки  недр,  обособленные  водные  объекты  и  все,  что  прочно
   связано  с  землей,  т.е.  объекты, перемещение которых без ущерба,
   соразмерного   их   назначению,   невозможно,  в  том  числе  леса,
   многолетние  насаждения,  здания, сооружения. Так как совершаемая с
   недвижимостью  сделка  не  является  договором  розничной  купли  -
   продажи,  то  расчеты по ней должны осуществляться через банковские
   счета организации.
       Для  идентификации  поступлений  иностранной  валюты  в  пользу
   резидентов  и  в  целях  учета  валютных  операций, в том числе при
   осуществлении   обязательной   продажи   части   валютной  выручки,
   уполномоченные  банки  открывают  резидентам  на основании договора
   банковского   счета   текущий  валютный  счет  и  в  связи  с  этим
   одновременно  транзитный валютный счет (Инструкция ЦБ РФ № 111-И от
   30.03.2004  "Об  обязательной  продаже  части  валютной  выручки на
   внутреннем валютном рынке РФ").
       Таким    образом,    для    получения   выручки   по   договору
   купли-продажи,     соблюдения    процедур    валютного    контроля,
   осуществления  обязательной продажи 10 % валютной выручки агентству
   требуется  заключить  с уполномоченным банком договор на открытие и
   ведение валютного счета.

       4.  Положения закона № 173-ФЗ устанавливают не только правила и
   ограничения    совершения   валютных   операций,   но   обязанность
   организаций   сообщать   сведения  и  предоставлять  документы  для
   осуществления валютного контроля в уполномоченный банк.
       На  основании  положений  статьи 20 закона  в целях обеспечения
   учета  и  отчетности  по валютным операциям ЦБ РФ установил правила
   оформления  резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки при
   осуществлении  валютных  операций между резидентами и нерезидентами
   - Инструкция ЦБ РФ № 117-И от 15.06.2004.
       Действие  установленного  порядка  оформления  паспорта  сделки
   (далее  -  ПС)  распространяется, в том числе, на валютные операции
   между  резидентом  и  нерезидентом,  заключающиеся  в осуществлении
   расчетов   и   переводов   через   счета   резидента,   открытые  в
   уполномоченных банках (п 3.1. Инструкции № 117-И).
       Пункт  3.2.  Инструкции  устанавливает  исключения  из  правила
   обязательного  оформления при совершении валютных операций паспорта
   сделки.  В  частности,  это относится к операциям по договору между
   нерезидентом  и  резидентом в случае, если общая сумма контракта не
   превышает  в  эквиваленте  5 тыс. долларов США по курсу иностранных
   валют  к  рублю,  установленному  Банком  России на дату заключения
   контракта   с   учетом   внесенных   изменений   и   дополнений.  К
   исключительным  случаям  не отнесены валютные операции, связанные с
   договором купли-продажи недвижимости.
       Таким  образом,  факт  поступления денег от нерезидента на счет
   Агентства,  рублей  или  иностранной  валюты, ведет к возникновению
   обязанности оформить паспорт сделки в установленном порядке.

       Кроме  паспорта  сделки органы и агенты валютного контроля и их
   должностные   лица   в   пределах  своей  компетенции  имеют  право
   запрашивать  и  получать  документы и информацию, которые связаны с
   проведением  валютных  операций,  открытием и ведением счетов (пп.3
   п.1 ст.23 закона № 173-ФЗ).
       Правила  предоставления  документов  в  уполномоченный банк для
   осуществления  валютного  контроля  утверждены  ЦБ  РФ  в следующих
   документах:
       Инструкция   ЦБ   РФ   №   117-И   от   15.06.2004  "О  порядке
   предоставления  резидентами  и  нерезидентами уполномоченным банкам
   документов  и  информации  при  осуществлении  валютных  операций и
   оформления паспортов сделки";
       Положение   ЦБ   РФ   №   258-П   от   01.06.2004   "О  порядке
   предоставления  резидентами  уполномоченным  банкам  подтверждающих
   документов  и информации, связанных с проведением валютных операций
   с   нерезидентами   по   внешнеторговым  сделкам,  и  осуществления
   уполномоченными    банками   контроля   за   проведением   валютных
   операций".

       В   данном   конкретном   случае   агентству  требуется   после
   получения   валютной   выручки   на   транзитный  счет  оформить  и
   предоставить  в  банк   справку  об идентификации по видам валютных
   операций  средств в иностранной валюте, форма и порядок составления
   которой приведены в приложении 1 к Инструкции № 117-И.



       В ответ на Ваш запрос от 28.07.2005г., в котором Вы излагаете
   сложившуюся ситуацию и задаете интересующие Вас вопросы:
       "ООО является владельцем акций ЗАО. ООО предоставляет займ
   (рублевый, процентный) ЗАО. Предусмотренный договором процент
   составляет 1,2% годовых.
       ООО предоставляет займы и другим юридическим лицам под 1,2%
   годовых.
       Могут ли быть предъявлены претензии со стороны налоговых
   органов к ООО согласно ст.40 НК РФ (взаимозависимость) и
   пересчитан доход по данной сделке (и налогообложение) по % в ООО с
   учетом рыночной ставки кредитования организаций (например, по
   ставке рефинансирования), учитывая, что предоставление займа не
   является реализацией товаров (работ, услуг), но является сделкой
   между юридическими лицами".
   Предлагаем Вам ознакомиться с нашими рекомендациями.


       Согласно статья 153 Гражданского кодекса:
       "Сделками   признаются  действия  граждан  и  юридических  лиц,
   направленные    на    установление,   изменение   или   прекращение
   гражданских прав и обязанностей."
       Договор  займа  является   сделкой  для  целей определения цены
   товаров, работ или услуг в рамках ст.40 Налогового кодекса.
       В статье 40 Налогового кодекса РФ прямо указано:
       "1.  Если  иное  не  предусмотрено настоящей статьей, для целей
   налогообложения   принимается   цена   товаров,  работ  или  услуг,
   указанная    сторонами   сделки.   Пока   не   доказано   обратное,
   предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
       2.  Налоговые  органы  при  осуществлении  контроля за полнотой
   исчисления  налогов вправе проверять правильность применения цен по
   сделкам лишь в следующих случаях:
       1) между взаимозависимыми лицами;
       2) по товарообменным (бартерным) операциям;
       3) при совершении внешнеторговых сделок;
       4)   при  отклонении  более  чем  на  20  процентов  в  сторону
   повышения  или  в  сторону  понижения  от  уровня  цен, применяемых
   налогоплательщиком  по  идентичным  (однородным)  товарам (работам,
   услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
       3.  В  случаях,  предусмотренных  пунктом  2  настоящей статьи,
   когда  цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки,
   отклоняются  в  сторону повышения или в сторону понижения более чем
   на  20  процентов  от рыночной цены идентичных (однородных) товаров
   (работ  или  услуг),  налоговый орган вправе вынести мотивированное
   решение  о  доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом,
   как   если  бы  результаты  этой  сделки  были  оценены  исходя  из
   применения  рыночных  цен  на  соответствующие  товары,  работы или
   услуги.
       Рыночная  цена определяется с учетом положений, предусмотренных
   пунктами  4 - 11 настоящей статьи. При этом учитываются обычные при
   заключении  сделок  между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене
   или скидки. В частности, учитываются скидки, вызванные:
       сезонными   и  иными  колебаниями  потребительского  спроса  на
   товары (работы, услуги);
       потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
       истечением  (приближением  даты  истечения) сроков годности или
   реализации товаров;
       маркетинговой  политикой,  в том числе при продвижении на рынки
   новых  товаров,  не  имеющих  аналогов,  а  также  при  продвижении
   товаров (работ, услуг) на новые рынки;
       реализацией   опытных   моделей  и  образцов  товаров  в  целях
   ознакомления с ними потребителей.
       4.  Рыночной  ценой  товара  (работы,  услуги) признается цена,
   сложившаяся  при  взаимодействии  спроса  и  предложения  на  рынке
   идентичных  (а  при  их  отсутствии  -  однородных) товаров (работ,
   услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.
       5.  Рынком  товаров  (работ,  услуг) признается сфера обращения
   этих  товаров  (работ,  услуг),  определяемая исходя из возможности
   покупателя  (продавца)  реально  и  без значительных дополнительных
   затрат   приобрести   (реализовать)   товар   (работу,  услугу)  на
   ближайшей   по   отношению   к   покупателю  (продавцу)  территории
   Российской Федерации или за пределами Российской Федерации.
       6.    Идентичными   признаются   товары,   имеющие   одинаковые
   характерные для них основные признаки.
   (в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ)
       При  определении идентичности товаров учитываются, в частности,
   их  физические  характеристики,  качество  и  репутация  на  рынке,
   страна  происхождения и производитель. При определении идентичности
   товаров   незначительные  различия  в  их  внешнем  виде  могут  не
   учитываться.
       7.   Однородными   признаются   товары,   которые,  не  являясь
   идентичными,  имеют  сходные  характеристики  и  состоят  из схожих
   компонентов,  что  позволяет  им  выполнять  одни и те же функции и
   (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми.
       При  определении однородности товаров учитываются, в частности,
   их  качество,  наличие  товарного знака, репутация на рынке, страна
   происхождения.
       8.  При  определении  рыночных  цен  товаров,  работ  или услуг
   принимаются   во  внимание  сделки  между  лицами,  не  являющимися
   взаимозависимыми.   Сделки   между  взаимозависимыми  лицами  могут
   приниматься    во    внимание   только   в   тех   случаях,   когда
   взаимозависимость этих лиц не повлияла на результаты таких сделок.
       9.  При  определении  рыночных  цен  товара,  работы или услуги
   учитывается  информация  о  заключенных  на момент реализации этого
   товара,  работы  или  услуги  сделках  с  идентичными (однородными)
   товарами,   работами   или  услугами  в  сопоставимых  условиях.  В
   частности,   учитываются   такие  условия  сделок,  как  количество
   (объем)  поставляемых  товаров  (например,  объем товарной партии),
   сроки    исполнения    обязательств,   условия   платежей,   обычно
   применяемые  в сделках данного вида, а также иные разумные условия,
   которые могут оказывать влияние на цены.
       При   этом  условия  сделок  на  рынке  идентичных  (а  при  их
   отсутствии  -  однородных)  товаров,  работ  или  услуг  признаются
   сопоставимыми,   если   различие   между   такими   условиями  либо
   существенно  не влияет на цену таких товаров, работ или услуг, либо
   может быть учтено с помощью поправок."
       Статьей   40   НК   РФ   установлена   презумпция  соответствия
   договорной   цены   уровню   рыночных  цен  (Постановление  Пленума
   Верховного  Суда  Российской Федерации N 41 и Пленума ВАС РФ N 9 от
   11.06.1999  "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие
   части  первой  Налогового  кодекса  Российской Федерации"): пока не
   доказано  обратное,  предполагается,  что  цена  товаров, работ или
   услуг,  указанная  сторонами  сделки, соответствует уровню рыночных
   цен.
   Кроме  того,   насколько  бы ни отличалась цена сделки от рыночной,
   в   определенных   условиях   доначислить  налоги  только  на  этом
   основании  нельзя   (Постановление  Федерального  арбитражного суда
   Северо-Западного  округа  от  22.01.2003  по  делу  N  А56-19497/02
   (Поскольку  ИМНС  не  установила  в  ходе  налоговой  проверки факт
   заключения  обществом  сделок,  аналогичных  договору купли-продажи
   недвижимого  имущества,  у нее отсутствовала возможность установить
   отклонение   цены  названной  сделки  от  уровня  цен,  применяемых
   обществом   по   идентичным   (однородным)   товарам   в   пределах
   непродолжительного периода времени.))
   В Вашей организации размер процентов по предоставленным займам
   составляет 1,2 % годовых и он одинаков при предоставлении займа,
   как взаимозависимому юридическому лицу, так и при предоставлении
   займов другим юридическим лицам. Ведь, пп.4 п.2 ст. 40 НК РФ
   предписывает сравнивать примененную цену с уровнем цен этого же
   налогоплательщика, использованным в аналогичных сделках.
       Проще  говоря, нужно выявить колебание цен именно у конкретного
   налогоплательщика.
       А    в   Вашем   случае   колебания   размера   процентов   при
   предоставлении займа не происходит.
       Кроме  того,  необходимо  оценивать  сделки  с  идентичными или
   однородными  товарами (работами, услугами).  Понятия идентичности и
   однородности  товаров  (работ,  услуг) даны здесь же, в ст.40 НК РФ
   (п.п.6  и  7).  Идентичными  по  Кодексу признаются товары (работы,
   услуги),   имеющие  одинаковые  характерные  для  них  признаки,  а
   однородными  - имеющие сходные характеристики, состоящие из сходных
   компонентов и способные коммерчески заменять друг друга.
       Но     даже    подтвержденной    идентичности    (однородности)
   товаров(работ,  услуг)  еще  недостаточно  для  установления  факта
   отклонения  цены  совершенной  сделки  от  цен  по  другим сделкам,
   заключенным  этим  же  налогоплательщиком.  Ведь  цена  очень часто
   зависит  от  условий  сделки. Так, на размер процентов могут влиять
   способ и порядок оплаты, репутация заемщика, и т.д.
       Следовательно,   как   и   при   сравнении  с  рыночной  ценой,
   налоговики  должны  доказать сопоставимость сделок, цены по которым
   сравниваются.
       Итак,  для  проверки  соответствия  цен  (размера  процентов по
   договору  займа), примененных Вашей организацией, на основании пп.1
   п.2  ст.40  НК РФ налоговый орган должен сначала доказать целый ряд
   фактов.  Во-первых,  отклонение  в  уровне цен (размере процентов),
   применяемых   самим   налогоплательщиком.   Во-вторых,   совершение
   налогоплательщиком      сравниваемых      сделок      в     течение
   непродолжительного    времени.    В-третьих,    превышение   уровня
   отклонения  в ценах(размере процентов) на 20 процентов. И, наконец,
   идентичность  (однородность)  реализованных  (полученных)  по таким
   сделкам  процентов    и  сопоставимость  условий сделок. Только при
   одновременном  наличии  всех  этих  обстоятельств  можно,  наконец,
   сравнивать   примененные  цены  с  рыночной.  Такие  выводы  сделал
   Федеральный    арбитражный    суд    Северо-Западного    округа   в
   Постановлении от 07.07.2003 по делу N А56-36999/02.
       Согласно п.1 статьи 809 Гражданского кодекса :
   "Если   иное   не   предусмотрено   законом  или  договором  займа,
   займодавец  имеет  право на получение с заемщика процентов на сумму
   займа   в   размерах  и  в  порядке,  определенных  договором.  При
   отсутствии  в  договоре  условия  о  размере  процентов  их  размер
   определяется  существующей  в  месте  жительства займодавца, а если
   займодавцем  является  юридическое  лицо,  в  месте  его нахождения
   ставкой  банковского  процента  (ставкой  рефинансирования) на день
   уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части."
       Таким образом, Вашей организации не может быть пересчитан
   доход (проценты- 1,2% годовых, предусмотренные договором займа)
   для целей налогообложения .
       Предлагаем Вам ознакомиться с Информационным письмом
   Президиума ВАС РФ            от 17.03.2003г. № 71. (Письмо
   прилагается).
        ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                          ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
                        от 17 марта 2003 г. N 71

                        ОБЗОР ПРАКТИКИ РАЗРЕШЕНИЯ
            АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ ДЕЛ, СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ
           ОТДЕЛЬНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ЧАСТИ ПЕРВОЙ НАЛОГОВОГО КОДЕКСА
                          РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


       4.  Суд  признал  необоснованным доначисление налоговым органом
   налога   на   прибыль  по  сделке  между  взаимозависимыми  лицами,
   поскольку  отсутствовали  доказательства  того,  что  цена  услуги,
   примененная  сторонами по этой сделке, отклонялась от рыночной цены
   более чем на 20 процентов (статья 40 НК РФ).
       Акционерное  общество обратилось в арбитражный суд с заявлением
   о   признании   недействительным   решения   налогового   органа  о
   доначислении  на  основании  статьи  40  НК  РФ налога на прибыль и
   пеней.
       Ответчик   требование  не  признал,  сославшись  на  заключение
   сделок,  по  которым  им  проверена  правильность  применения цен и
   доначислен    налог,   между   взаимозависимыми   лицами.   Поэтому
   перерасчет  налога  на  прибыль  исходя  из  рыночных  цен в данном
   случае обоснован.
       Суд требование удовлетворил, отметив следующее.
       В  соответствии  с  подпунктом  1  пункта  2  статьи 40 Кодекса
   налоговые  органы  вправе  проверять правильность применения цен по
   сделкам между взаимозависимыми лицами.
       В  ходе  проведения  у  заявителя  выездной  налоговой проверки
   налоговым  органом  выявлены  факты  заключения  сделок на оказание
   услуг  между заявителем и его акционером, имеющим контрольный пакет
   акций.  Вывод  налогового  органа  о том, что участники этих сделок
   являются взаимозависимыми лицами, правомерен.
       Однако  в  силу пункта 3 статьи 40 НК РФ налоговый орган вправе
   вынести  мотивированное  решение  о  доначислении налога и пеней по
   сделкам  между  взаимозависимыми лицами только в случаях, если цены
   на  товары  (работы, услуги) по таким сделкам отклоняются более чем
   на  20% от рыночной цены на идентичные (однородные) товары (работы,
   услуги).
       Как  видно  из  акта проверки и решения о доначислении налога и
   пеней,  а  также  явствует  из объяснений представителей ответчика,
   налоговый  орган  в  ходе  проверки  не исследовал вопрос об уровне
   отклонения  цены  сделок  от  рыночных  цен. При этом рыночные цены
   вообще  не устанавливались, а в целях перерасчета налога на прибыль
   использован  показатель себестоимости услуг (услуги были проданы по
   ценам ниже себестоимости).
       Таким  образом, решение налогового органа о доначислении налога
   и  пеней  не  соответствует  положениям пункта 3 статьи 40 НК РФ и,
   следовательно, подлежит признанию недействительным.
       Суд кассационной инстанции оставил решение в силе.
   
   


Главная страница