Эксперт

Курсы валют

20.02.2018
56.3
8.9
0.53
79
0
2.08
0.18

Статистика

Реклама

ОЦЕНИТЬ ВОЗМОЖНЫЕ НАЛОГОВЫЕ РИСКИ ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ РЕГЛАМЕНТА

Главная страница


          Вопросы.
       В  рамках  Договора  №20038-8К  на  абонентное консультационное
   обслуживание   от   15   июля   2005  г  просим  оказать  следующие
   консультационные услуги по следующим вопросам:
       1.   оценить   возможные   налоговые  риски  при  использовании
   Регламента (вложение);
       2.  также  при  существовании другой практики передачи денежных
   средств  от дочерней компании в материнскую в Холдинговых компаниях
   (с минимизацией налогообложения) просим дать иные варианты.

       Ответ.
       Из  анализа  представленного Регламента о порядке безвозмездной
   передачи   свободных   денежных   средств   от   дочерних   обществ
   материнской компании можно сделать следующие замечания:
       1.   Регламент   определяет   порядок   безвозмездной  передачи
   денежных  средств  от  дочерних обществ материнской компании (п.2.1
   Регламента).
       Для  целей  налогообложения прибыли не подлежит налогообложению
   имущетсво  (к  которому  относятся и денежные средства на основании
   ст.11  НК  РФ  и  ст.128 ГК РФ), полученное российской организацией
   безвозмездно  от  организации,  если  уставный (складочный) капитал
   (фонд)  передающей  стороны  более  чем  на 50 процентов состоит из
   вклада (доли) получающей организации (пп.11 п.1 ст.251 НК РФ).
       При  этом следует обратить внимание, что согласно статье 248 НК
   РФ   для   целей   гл.25  НК  РФ  имущество  (работы,  услуги)  или
   имущественные   права   считаются  полученными  безвозмездно,  если
   получение  этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не
   связано   с   возникновением   у  получателя  обязанности  передать
   имущество  (имущественные  права)  передающему  лицу (выполнить для
   передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
       В  связи  с  тем,  что  для  целее  налогообложение установлены
   условия,  которые  необходимо  соблюдать  для того, чтобы имущество
   признавалось   полученным   безвозмездно,   получение   материнской
   организацией   денежных   средств  от  своих  дочерних  обществ  не
   признается  налогооблагаемым  доходом  материнской  компании до тех
   пор,   пока   указанные  суммы  не  будет  признаваться  платой  за
   реализованные товары (работы, услуги).
       По  этой  причине  рекомендуем  Вам  внимательно  анализировать
   возникающие  между  материнской  кампанией  и  дочерними обществами
   отношения  и сделки с тем, чтобы исключить риск признания того, что
   денежные  средства,  получаемые  материнской  компанией,  прямо или
   косвенно  связаны с выполнением в пользу дочерних обществ работ или
   услуг или существованием каких-либо обязательств.
       Если  такая  связь  имеет  место,  что к возникающим отношениям
   могут  быть  применены  положения  ст.249  НК  РФ. В соответствии с
   положениями  статьи 249 НК РФ выручка от реализации товаров (работ,
   услуг)   определяется  исходя  из  всех  поступлений,  связанных  с
   расчетами  за  реализованные  товары (работы, услуги), выраженные в
   денежной и (или) натуральной формах.
       В  связи  с этим, только анализ конкретных условий деятельности
   материнского  и  дочернего  общества с учетом всех обстоятельств их
   взаимных  обязательств,  позволяет делать выводы о возможных рисках
   материнской  компании  по  налогу  на  прибыль в связи с получением
   денежных средств на регулярной основе от дочерних обществ.

       2.  Предметом  безвозмездной  передачи  от дочерних предприятий
   материнской  компании   -  ЗАО "Агротек Холдинг" являются свободных
   денежные средства (п.2.1 Регламента).
       При  этом  Регламентом  определено  понятие "свободные денежные
   средства" (раздел 1 Глоссарий).
       Свободные  денежные  средства  Ц  оставшиеся  у  хозяйственного
   общества   после   уплаты  налога  на  прибыль  денежные  средства,
   предназначенные   к  дальнейшему  распределению  (реинвестированию)
   или аккумулированию.
       Такое  определение свободных денежных средств, которые являются
   предметом  безвозмездной передачи от дочерних обществ к материнской
   компании,  может  привести  к  квалификации  перечисляемых сумм как
   дивидендов   или   форме  распределения  чистой  прибыли  дочернего
   общества,  оставшейся  после  уплаты  налогов,  в  пользу акционера
   (участника)  - ЗАО "Агротек Холдинг". В этом случае данные денежные
   средства  по  налоговому  законодательству подлежат налогообложению
   как дивиденды.
       Поводом  постановке вопроса о такой квалификации может служить,
   кроме   того,  что  источником  денежных  средств  является  чистая
   прибыль,  оставшаяся  после налогообложения, то обстоятельство, что
   денежные   средства  перечисляются  от  дочерних  обществ  в  доход
   материнской копании (учредителя).
       В  соответствии  с  пунктом  1 статьи 28 Федерального закона от
   08.02.1998  N  14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
   общество  вправе  ежеквартально,  раз  в  полгода  или  раз  в  год
   принимать  решение  о  распределении  своей  чистой  прибыли  между
   участниками общества.
       Для  акционерных обществ порядок выплаты дивидендов определен в
   ст.42   Федерального  закона  от  26  декабря  1995 г. N 208-ФЗ "Об
   акционерных  обществах", в соответствии с которой   чистая прибыль,
   из  которой  выплачиваются  дивиденды  акционерам, определяется как
   прибыль общества после налогообложения.
       При  этом  для  целей  применения  налогового  законодательства
   ст.43  раскрывает  понятие  "дивиденд". Согласно пункту 1 статьи 43
   НК  РФ  дивидендом  признается  любой  доход, полученный акционером
   (участником)  от  организации при распределении прибыли, остающейся
   после   налогообложения   (в   том   числе   в  виде  процентов  по
   привилегированным  акциям),  по принадлежащим акционеру (участнику)
   акциям  (долям)  пропорционально  долям  акционеров  (участников) в
   уставном (складочном) капитале этой организации.
       В  связи  с  этим  доход, полученный акционером (участником) от
   организации    при    распределении   прибыли,   остающейся   после
   налогообложения,    для    целей    налогообложения    может   быть
   квалифицирован как доход в виде дивидендов.
       Согласно  п.  1  ст.  250  НК  РФ  внереализационными  доходами
   налогоплательщика  признаются  доходы  от долевого участия в других
   организациях.   Порядок   налогообложения  при  выплате  дивидендов
   определен  ст. 275 НК РФ. По дивидендам, выплачиваемым организациям
   -   плательщикам  налога  на  прибыль,  организация,  выплачивающая
   доходы  в  виде  дивидендов, признается налоговым агентом (п. 2 ст.
   275 НК РФ).
       Учитывая   изложенное,  рекомендуем  Вам  иначе  сформулировать
   определение  свободных  денежных средств как предмета безвозмездной
   передачи,  исключив  из  текста  Регламента  указание  на  то,  что
   денежные  средства, передаваемые материнской компании, являются для
   дочерних обществ оставшимися после уплаты налога на прибыль.
       Кроме  того,  распределить  чистую прибыль общества, оставшуюся
   после   налогообложения,   в   таком   порядке,  который  определен
   Регламентом,  без  нарушения  Федеральных  законов  "Об акционерных
   обществах"   и  "Обществах  с  ограниченной  ответственностью",  по
   нашему мнению, невозможно.
       Распределение   прибыли   (в  том  числе  выплата  (объявление)
   дивидендов    осуществляется    общим   собранием   акционеров   по
   результатам  финансового  года  (в акционерных обществах) или общим
   собранием  участников  общества (в ООО) (ст. 48 Федерального закона
   N   208-ФЗ   от  26.12.95  "Об  акционерных  обществах"  и  ст.  28
   Федерального   закона   от  08.02.1998  N  14-ФЗ  "Об  обществах  с
   ограниченной ответственностью").

       3.   Согласно  п.5.3.2  и  п.5.3.3. Регламента как материнская,
   так   и   дочерние   общетсва   учет  расчетов  друг  с  другом  по
   безвозмездному  перечислению  денежных  средств ведут на счете 78.1
   "Свободные денежные средства".
       В  связи  с  этим  обращаем Ваше внимание на следующее. Статьей
   120   НК  РФ  предусмотрена  ответственность  за  грубое  нарушение
   организацией   правил  учета  доходов  и  (или)  расходов  и  (или)
   объектов налогообложения.
       Согласно  п.3  ст.120  НК РФ под грубым нарушением правил учета
   доходов  и  расходов  понимается, в частности, систематическое (два
   раза  и  более  в  течение  календарного  года) несвоевременное или
   неправильное   отражение   на   счетах  бухгалтерского  учета  и  в
   отчетности  хозяйственных  операций, денежных средств, материальных
   ценностей,    нематериальных    активов   и   финансовых   вложений
   налогоплательщика.
       На  основании  пункта  9  Положения  по  ведению бухгалтерского
   учета  и  бухгалтерской  отчетности  в  РФ  (утв.  приказом Минфина
   России  от  29.07.98  N  34н)  организация ведет бухгалтерский учет
   имущества,    обязательств   и   хозяйственных   операций   (фактов
   хозяйственной     деятельности)    путем    двойной    записи    на
   взаимосвязанных  счетах  бухгалтерского учета, включенных в рабочий
   план счетов бухгалтерского учета.
       Рабочий   план   счетов   бухгалтерского   учета   утверждается
   организацией   на   основе   Плана   счетов  бухгалтерского  учета,
   утверждаемого  Министерством  финансов  Российской  Федерации. План
   счетов  бухгалтерского  учета  финансово-хозяйственной деятельности
   организаций   утвержден  Приказом  Министерства финансов Российской
   Федерации от 31 октября 2000 г. N 94н.
       Синтетические  счета,  предусмотренные  в Плане счетов подлежат
   использованию  в  соответствии  с  Инструкцией  по применению Плана
   счетов  бухгалтерского  учета  финансово-хозяйственной деятельности
   организаций, утвержденной указанным Приказом.
       При  этом  Планом  счетов  бухгалтерского  учета  использование
   счета 78.1 "Свободные денежные средства" не предусмотрено.
       В  соответствии  с  Инструкцией  по применению Плана счетов для
   учета  специфических  операций  организация может по согласованию с
   Минфином  России вводить в План счетов дополнительные синтетические
   счета, используя свободные номера счетов.
       В  связи  с  этим  использование  Вашей  организацией для учета
   операций   по   безвозмездному  перечислению  денежных  средств  от
   дочерних   обществ   материнской   компании   без  соответствующего
   разрешения  Минфина РФ не допустимо. Применение не предусмотренного
   Планом   счетов   счета  78.1  "Свободные  денежные  средства",  не
   согласованное  с Минфином РФ, признается неправильным отражением на
   счетах  бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций,
   т.е. грубым нарушением правил учета доходов и расходов.
       На  основании  изложенного,  для  учета расчетов между дочерним
   обществом   и   материнской   компанией   рекомендуем  использовать
   предусмотренные   Планом   счетов  счета  бухгалтерского  учета,  в
   частности, счет 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами".
       Инструкцией    по    применению   Плана   счетов   организациям
   предоставлено  право  самостоятельно  уточнять содержание отдельных
   субсчетов,   исключать   и   объединять   их,   а   также   вводить
   дополнительные субсчета.
       Таким   образом,  учет  расчетов  между  дочерним  обществом  и
   материнской  компанией  по  безвозмездной передачи денежных средств
   может  быть  организован на отдельном субсчете счета  76 "Расчеты с
   разными дебиторами и кредиторами".


       Другой  формой передачи без налогообложения денежных средств от
   дочерних  обществ  в материнскую компанию на практике в холдинговых
   компаниях, как правило, используются  беспроцентные займы.
       Однако  по сравнению с безвозмездной передачей денежных средств
   в  случае,  когда  уставный  (складочный) капитал (фонд) передающей
   стороны  более  чем  на  50  процентов  состоит  из  вклада  (доли)
   получающей   организации,   займ   может   оцениваться   как  менее
   предпочтительный.  Поэтому  рекомендуем  придерживаться  избранного
   вида  передачи  денежных  средств  на безвозмездной основе с учетом
   замечаний,  изложенных  выше,  а  в  случае,  если устранить риски,
   изложенные  п.1  данного  ответа,  не  представляется возможным, то
   следует избрать займ.
       Особенностью   передачи  денежных  средств  по  договору  займа
   является возвратность денежных средств.
       Пунктом  1  ст.  807  ГК  РФ установлено, что по договору займа
   одна  сторона  (заимодавец) передает в собственность другой стороне
   (заемщику)   деньги   или   другие   вещи,   определенные  родовыми
   признаками,  а  заемщик  обязуется  возвратить  заимодавцу такую же
   сумму  денег  (сумму займа) или равное количество других полученных
   им вещей того же рода и качества.
       Согласно  п.  1  ст.  809  ГК  РФ,  если  иное не предусмотрено
   законом  или договором займа, заимодавец имеет право на получение с
   заемщика   процентов  на  сумму  займа  в  размерах  и  в  порядке,
   определенных договором.
       Таким   образом,   чтобы  избежать  налогообложения  необходимо
   заключить  договор  займа  без  обязательства  заемщика  по  уплате
   процентов. Для этого данное условие необходимо указать в договоре.

       Налог на прибыль.
       В  соответствии  с  подп.10  п.1  ст.251  НК  РФ  к доходам, не
   учитываемым  при  определении  налоговой базы по налогу на прибыль,
   относятся  доходы  в  виде  средств  или  иного  имущества, которые
   получены  по  договорам кредита или займа (иных аналогичных средств
   или  иного  имущества независимо от формы оформления заимствований,
   включая  ценные бумаги по долговым обязательствам), а также средств
   или  иного  имущества,  которые  получены  в  счет  погашения таких
   заимствований.
       Таким   образом,   денежные  средства,  полученные  материнской
   организацией  по  договору  займа,  также  как  получение  денежных
   средств   дочерним   обществом   в   порядке  возврата  материнской
   компанией  ранее  полученного  займа при определении налоговой базы
   по налогу на прибыль не учитываются.
       До  недавнего  времени налоговые органы придерживались позиции,
   что   на   основании   п.8   ст.250   НК  РФ  доходы  от  получения
   безвозмездных  займов  в  части  материальной  выгоды  от  неуплаты
   процентов  должны включаться в налоговую базу по налогу на прибыль.
   Однако    арбитражная    практика    также   сложилась   в   пользу
   налогоплательщиков     (см.,     например,     Постановления    ФАС
   Северо-Западного   округа   от   16.04.2004   N  А56-40256/03,  ФАС
   Дальневосточного  округа  от  22.02.2005  N  Ф03-А51/04-2/3780, ФАС
   Московского  округа от 01.04.2005 N А-А41/2142-05, ФАС Центрального
   округа от 07.02.2005 N А09-10504/04-13 и др.).
       В  начале  2005г.  ФНС  РФ  подтвердило  отсутствие  у заемщика
   обязанности  уплачивать  налог  на  прибыль  с  суммы  материальной
   выгоды  от  неуплаченных  процентов  в  случае  получения заемщиком
   беспроцентного   займа   (см.   письмо   ФНС  РФ  от  13.01.2005  N
   02-1-08/5@).

       НДС.
       Согласно   подпункту   15   пункта   3  статьи  149  НК  РФ  от
   налогообложения  налогом  на  добавленную  стоимость  освобождается
   оказание  финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме
   (п.  28  Методических  рекомендаций  по  применению главы 21 НК РФ,
   утвержденных Приказом МНС РФ от 20.12.2000 N БГ-3-03/447).
   Таким образом, для целей НДС от налогообложения налогом на
   добавленную стоимость освобождаются только доходы от оказания
   услуги по предоставлению денежных средств по договору займа.
   
   


Главная страница