Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

ПРОСИМ ОЦЕНИТЬ СЛОЖИВШУЮСЯ СИТУАЦИЮ, ВЫЯВИТЬ ВОЗМОЖНЫЕ РИСКИ

Главная страница



       Вопрос:

       В   июне   2005г.   компания  приобрела  100%  долю  участия  в
   юридическом  лице,  которое  специализируется на розничной торговле
   (сеть  магазинов).  В ходе осуществления хозяйственной деятельности
   был  восстановлен  бухгалтерский  и  налоговый  учет,  в результате
   выявлены  значительные  налоговые риски, связанные с осуществлением
   деятельности    предыдущими    собственниками    компании.   Данное
   предприятие   представляет   особый   интерес   как   имущественный
   комплекс,  но  с  учетом  налоговых  и  других рисков стоимость его
   может   оказаться   значительно   выше   планируемой.  Менеджментом
   компании рассматривается два варианта решения проблемы:
       1)  реорганизация в форме присоединения к материнскому обществу
   с  последующей  передачей  в аренду (ежемесячные текущие платежи по
   аренде   842,0  тыс.  руб.)  розничному  оператору  (100%  дочерняя
   компания);
       2)  покупка  имущественного комплекса Ц одновременное погашение
   вновь   возникших   налоговых   обязательств  и  также  последующая
   передача  в аренду (ежемесячные текущие платежи по аренде в размере
   842,0 тыс. руб.) розничному оператору (100% дочерняя компания).
       Исходные данные для анализа:
       - остаточная стоимость Ц 9 969,0 руб.
       - возможная покупная цена Ц 34 000,0 руб.
       - возможные налоговые риски Ц 6 000,0 руб.
       -  погашено  кредиторской  задолженности за вновь приобретенную
   компанию (поставщикам товаров) Ц 35 167,0 руб.
       - налоговые обязательства с продажи Ц 9 710,0 руб.
       Просим  оценить  сложившуюся ситуацию, выявить возможные риски,
   которые  не  были  учтены.  Также  просим  в  случае  наличия иного
   варианта решения проблемы дать рекомендации по выбору стратегии.



       Ответ:

       Для   выработки  мнения  о  выборе  наиболее  предпочтительного
   варианта, рассмотрим каждый их них в отдельности.

       1. Реорганизация в форме присоединения к материнскому обществу.

       В  соответствии со ст.57 ГК РФ реорганизация юридического лица,
   в  том  числе присоединение, может быть осуществлена по решению его
   учредителей    (участников)    либо   органа   юридического   лица,
   уполномоченного на то учредительными документами.
       При  присоединении  юридического  лица  к  другому юридическому
   лицу  к  последнему  переходят  права и обязанности присоединенного
   юридического лица в соответствии с передаточным актом.
       Реорганизация   основана   на   универсальном   правопреемстве,
   которое   представляет   собой   особый   порядок   перехода  всего
   имущества,    всех   имущественных   прав   и   всех   обязанностей
   предшествующего   хозяйствующего   субъекта   к  его  преемнику  на
   основании   передаточного  акта.  Отчуждение  имущества  на  основе
   универсального   правопреемства   служит   самостоятельной   формой
   выбытия  имущества  и  не является ни реализацией имущества, ни его
   безвозмездной передачей.
       В   соответствии   с   пп.2  п.3  ст.39  НК  РФ  не  признается
   реализацией  товаров,  работ  или  услуг передача основных средств,
   нематериальных  активов  и  (или)  иного  имущества  организации ее
   правопреемнику    (правопреемникам)    при    реорганизации    этой
   организации.
       Порядок  исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при
   реорганизации юридического лица установлен ст.50 НК РФ.
       В  соответствии с п.1 ст.50 НК РФ обязанность по уплате налогов
   реорганизованного     юридического     лица     исполняется     его
   правопреемником  (правопреемниками) в порядке, установленном данной
   статьей.
       Пунктом  2 ст.50 НК РФ установлено, что исполнение обязанностей
   по   уплате  налогов  реорганизованного  лица  возлагается  на  его
   правопреемника   (правопреемников)  независимо  от  того,  были  ли
   известны     до     завершения     реорганизации     правопреемнику
   (правопреемникам)  факты  и  (или)  обстоятельства неисполнения или
   ненадлежащего   исполнения   реорганизованным   юридическим   лицом
   указанных  обязанностей.  При  этом  правопреемник (правопреемники)
   должен  уплатить  все  пени,  причитающиеся  по  перешедшим  к нему
   обязанностям.
       Таким  образом,  подводя  итог  вышесказанному,  можно  сделать
   вывод,   что   при   принятии   решения  о  реорганизации  в  форме
   присоединения    дополнительных    налоговых    обязательств    (за
   исключением   последствий   некорректного   ведения   учета  бывшим
   собственником)  у  присоединяемой  организации  не возникнет. Кроме
   того,  при  совершении  данной  сделки у правопреемника отсутствует
   необходимость в отвлечении на нее денежных средств.

       2. Покупка имущественного комплекса.

       В   соответствии  с  п.1  ст.559  ГК  РФ  по  договору  продажи
   предприятия  продавец обязуется передать в собственность покупателя
   предприятие  в  целом как имущественный комплекс (ст.132 ГК РФ), за
   исключением   прав  и  обязанностей,  которые  продавец  не  вправе
   передать другим лицам.
       Согласно   ст.19  НК  РФ  налогоплательщиками  и  плательщиками
   сборов  признаются  организации  и  физические  лица,  на которых в
   соответствии  с указанным Кодексом возложена обязанность уплачивать
   соответственно налоги и (или) сборы.
       Пунктом  3 ст.44 НК РФ предусмотрено, что обязанность по уплате
   налога  и  (или) сбора прекращается в том числе: с уплатой налога и
   (или)   сбора   налогоплательщиком   или   плательщиком   сбора;  с
   возникновением   обстоятельств,   с   которыми  законодательство  о
   налогах  и (или) сборах связывает прекращение обязанности по уплате
   данного    налога    и   сбора;   с   ликвидацией   организации   -
   налогоплательщика  после  проведения  ликвидационной комиссией всех
   расчетов  с  бюджетами  (внебюджетными  фондами)  в соответствии со
   ст.49 НК РФ.
       В  связи  с  изложенным  полагаем, что продавец как юридическое
   лицо  по  договору  купли  - продажи предприятия как имущественного
   комплекса  обязан исполнить обязанность по уплате налогов и сборов,
   образовавшихся до совершения сделки.
       Заключая   договор   продажи   предприятия  как  имущественного
   комплекса   необходимо   помнить,  что  он  должен  соответствовать
   требованиям, указанным в ст.560 и ст.561 ГК РФ, а именно:
   - договор должен быть заключен в письменной форме
       -  в связи с тем, что предприятие Ц это недвижимость, договор о
   его  приобретении  нужно  зарегистрировать в порядке, установленном
   Федеральным   законом  от  21.07.1997  №122-ФЗ  "О  государственной
   регистрации прав на недвижимое имущество"
       -  к  договору  должны быть приложены акт полной инвентаризации
   предприятия,    бухгалтерский   баланс,   заключение   независимого
   аудитора,  перечень  обязательств  предприятия  перед  кредиторами.
   Причем  все  эти  документы  должны быть представлены покупателю до
   того, как будет заключен договор.
       Согласно   ст.563   ГК  РФ,  предприятие  считается  переданным
   покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами.
       При  продаже  предприятия  в  отличии  от реорганизации в форме
   присоединения   продавец   не  прекращает  свое  существование  как
   юридическое  лицо,  а  покупатель  не  получает права участия в его
   уставном капитале.
       Поскольку  Налоговый  Кодекс  не содержит специальной нормы для
   учета   имущества   и   обязательств,   полученных   в   результате
   приобретения  предприятия,  полагаем,  что в целях налогового учета
   активы  и  обязательства  приобретаемого предприятия учитываются по
   стоимости,   указанной   в   балансе   предприятия   с  приложением
   необходимых в соответствии со ст.252 НК РФ документов.
       При  налогообложении  НДС операций при реализации предприятия в
   целом  как  имущественного  комплекса  необходимо руководствоваться
   ст.158  НК  РФ.  К  сожалению,  без  наличия баланса предприятия, у
   которого   приобретается  имущественный  комплекс,  сделать  расчет
   налоговых обязательств по НДС не представляется возможным.
       Таким  образом,  при  принятии решения о покупке имущественного
   комплекса  произойдет  увеличение налоговых обязательств у продавца
   комплекса  в  то  время,  как  у  его  покупателя появится право на
   вычет.   Отрицательным  моментом  можно  также  считать  отвлечение
   денежных  средств  Вашей  компании  на  совершение  данной сделки и
   необходимость  в  погашении  налоговых  обязательств оставшихся "на
   балансе" продавца непосредственно им самим.
       На  основании  изложенного  считаем,  что  наиболее оптимальным
   вариантом   решения   проблемы   будет  вариант,  предусматривающий
   реорганизацию в форме присоединения.

       По  дополнительным  разъяснениям,  в запросе "под имущественным
   комплексом"  подразумевалась  покупка  здания  и оборудования, а не
   предприятия.
       В  этом  случае, в отличие от покупки имущественного комплекса,
   при   исчислении  НДС  продавцом  будет  применяться  не  расчетная
   ставка,  предусмотренная  ст.158  НК  РФ,  а  ставка, установленная
   ст.164   НК  РФ.  Так  как  данная  сделка  будет  заключена  между
   взаимозависимыми  лицами, основным налоговым риском следует считать
   возможность   контроля   налоговыми   органами   за   правильностью
   применения цен по ней, установленного ст.40 НК РФ.
       В   соответствии  с  п.3  ст.40  НК  РФ,  в  случае  отклонения
   применяемых  цен  от  рыночных  более  чем на 20%, налоговые органы
   вправе  вынести  мотивированное  решение  о  доначислении  налога и
   пени.
       Причем  риски  могут  возникнуть  как  у  продавца имущества (в
   случае,  если  будет  доказано,  что  цена  по сделке отклоняется в
   сторону  понижения,  налоговый  орган  может  посчитать,  что имеет
   место  занижение  выручки), так и у покупателя (если цена по сделке
   окажется выше рыночной).
       Необходимо  также  учитывать,  что  в  дальнейшем, при передаче
   приобретенного  или  полученного в результате реорганизации в форме
   присоединения   имущества   в   аренду  дочерней  компании,  риски,
   вытекающие    из   возможности   применения   налоговыми   органами
      ст.40  НК  РФ по данной сделке (в виде контроля за установленной
   величиной арендной платы), сохраняются.













               МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
                                 ПИСЬМО
                 от 27 декабря 2005 г. N 03-03-04/1/452

       В  соответствии  с п. 2.1 ст. 252 Налогового кодекса Российской
   Федерации   (далее   -   Кодекс)   расходами   вновь   созданных  и
   реорганизованных  организаций также признаются расходы (а в случаях
   предусмотренных  Кодексом,  убытки),  предусмотренные  ст. ст. 255,
   260  -  268,  275,  275.1,  279,  280,  283,  304, 318 - 320 гл. 25
   Кодекса,  осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями
   в  той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой
   базы.   В   целях  налогообложения  указанные  расходы  учитываются
   организациями-правопреемниками  в  порядке  и  на условиях, которые
   предусмотрены  гл.  25  Кодекса.  Состав таких расходов и их оценка
   определяются    по    данным    и   документам   налогового   учета
   реорганизуемых  организаций  на дату завершения реорганизации (дату
   внесения  записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого
   юридического лица - при реорганизации в форме присоединения).
       Указанное   положение   распространяется   на   правоотношения,
   возникшие  с  1  января  2005 г. (п. 5 ст. 8 Федерального закона от
   06.06.2005 N 58-ФЗ).
       Учитывая  изложенное,  после  завершения  реорганизации в форме
   присоединения  налогоплательщик  вправе учесть расходы, указанные в
   п.  2.1  ст.  252  Кодекса,  в  случае  если  данные  расходы  были
   произведены  присоединенной  организацией  и  не были учтены ею при
   определении  налоговой  базы  по налогу на прибыль, а реорганизация
   была завершена в установленном порядке после 1 января 2005 г.

                                                 Заместитель директора
                                                Департамента налоговой
                                         и таможенно-тарифной политики
   А.И.ИВАНЕЕВ





   07.03.2006
   
   


Главная страница