Эксперт

Курсы валют

16.06.2018
62.7
9.8
0.57
83.1
0
2.38
0.19

Статистика

Реклама

ВЕРШИНИН С.Н. ТИПЫ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ ИСПОЛЬЗУЕМЫХ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Главная страница



                 ТИПЫ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ ИСПОЛЬЗУЕМЫХ
                  В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

                                           ВЕРШИНИН СЕРГЕЙ НИКОЛАЕВИЧ,
          аспирант кафедры предпринимательского (хозяйственного) права
                       Московской государственной юридической академии
             Научный руководитель - д. ю. н. РУЧКИНА ГУЛЬНАРА ФЛЮРОВНА

       Гражданский  кодекс  РФ  не выделяет  виды  и  типы  банковских
   гарантий, однако определенные индикаторы могут быть найдены в  иных
   актах   гражданского  законодательства.  Более   основательно   эти
   вопросы освещены в международном банковском праве.
       Процесс    унификации   правового   регулирования   гарантийных
   операций  во  многом  объясняется  высоким  уровнем  абстрактности,
   однотипности  и  массовости данных операций. Поэтому,  несмотря  на
   существование   различных  внутригосударственных  норм,   важнейшим
   источником  регулирования  института банковской  гарантии  являются
   обычные  нормы  международного банковского  права,  содержащиеся  в
   Унифицированных  правилах,  сформулированных  МТП.   Правила,   как
   известно,  не имеют прямой юридической силы, это лишь неофициальная
   кодификация     обычаев,    обобщение    практики     регулирования
   международных  банковских отношений. Юридическую  силу  имеют  сами
   нормы,  содержащиеся в документах МТП. В случае банковской гарантии
   использование  норм,  сформулированных в  Унифицированных  правилах
   МТП, требует прямого указания на их применение в тексте гарантии.
       В  зависимости  от  механизма платежа по  гарантии  в  практике
   выделяют две группы гарантий:
       - условные (договорные) гарантии;
       - гарантии по требованию.
       Правовое   регулирование  условных  (договорных)   гарантий   в
   международном  банковском праве осуществляется  с  помощью  обычно-
   правовых норм, закрепленных в Унифицированных правилах МТП 1978  г.
   (публикация  МТП  №  325).  Эти  правила  создавались   в   течение
   тринадцати  лет  совместной рабочей группой  Комиссии  по  практике
   международной торговли и банковским технологиям и практике.
       В   соответствии   с   Правилами  1978   г.   в   международной
   коммерческой  практике  могут  использоваться  три  типа   условных
   (договорных) гарантий:
           гарантия  исполнения  контракта,  когда  банк-гарант  берет
   обязательство перед бенефициаром (импортером, заказчиком) в  случае
   неисполнения  или  ненадлежащего исполнения  контракта  со  стороны
   принципата  (экспортера, подрядчика) выплатить  гарантийную  сумму.
   Цель    данном   гарантии   -   компенсация   ущерба,   понесенного
   бенефициаром в результате неисполнения контракта принципалом.  Этот
   тип  гарантии  является  наиболее распространенным  при  заключении
   строительных и торговых контрактов;
          тендерная  гарантия - банк-гарант берет обязательство  перед
   бенефициаром выплатить гарантийную сумму в случае, если  принципал,
   выиграв  тендер,  в  дальнейшем откажется от заключения  контракта.
   Цель   данной  гарантии  -  компенсация  расходов  бенефициара   на
   проведение  нового  тендера.  Этот  тип  гарантии  применяется  при
   заключении   строительных  контрактов,  контрактов  на   проведение
   геологоразведочных и изыскательских работ;
          гарантия возврата платежей - банк-гарант берет обязательство
   перед  бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал  не
   выполнит  своих  контрактных обязательств и  бенефициар  расторгнет
   контракт.   Цель   данной  гарантии  -  компенсация  авансированной
   бенефициаром  и  не возвращенной принципалом денежной  суммы.  Этот
   тип  гарантии может применяться в отношении любого вида  контракта,
   содержащего условие об авансированном платеже.
       В  российском  законодательстве предпочтение отдается  условной
   гарантии,  что  следует из смысла ч. 1 ст. 374  ГК  РФ:  требование
   бенефициара  об  уплате денежной суммы по банковской  гарантии  без
   нужных  документов  или  документов,  не  соответствующих  условной
   гарантии,   является   основанием  для  отказа   в   удовлетворении
   требований   бенефициара.  Бенефициар   обязан   указать,   в   чем
   выразилось    и    состоит    нарушение    принципалом    основного
   обязательства.  Ст. 374 ГК РФ в большей степени  касается  условной
   гарантии, в общей же формулировке ГК РФ воспринял наиболее  удобную
   в  практическом  отношении форму - гарантию по первому  требованию,
   по  которой  гарант  производит платеж против  простого  требования
   бенефициара   без  представления  судебного  решения,   вынесенного
   против  принципала, или иного доказательства, свидетельствующего  о
   ненадлежащем  исполнении.  При  этом  гарант  вправе   отказать   в
   удовлетворении  требований  бенефициара,  если  они   не   отвечают
   гарантии  или  пропущен срок гарантии, о чем  гарант  предупреждает
   кредитора.
       К    другим   типам   банковских   гарантий,   используемых   в
   международной   банковской   и   коммерческой   практике,   которые
   охватываются   Унифицированными  правилами  1992   г.,   относятся:
   гарантия    надлежащего   технического   обслуживания,    резервный
   аккредитив, таможенная гарантия и судебная гарантия.
       Гарантия  надлежащего технического обслуживания  означает,  что
   банк-гарант   берет  обязательство  перед  бенефициаром   выплатить
   гарантийную   сумму,  если  принципал  не  осуществит   техническое
   обслуживание   смонтированного  им  оборудования  в   обусловленный
   сторонами  период времени. Данный тип гарантий широко  используется
   в  контрактах на строительство крупных объектов, введение которых в
   эксплуатацию   возможно  лишь  по  истечении  длительного   периода
   строительных,   монтажных   и  пусконаладочных   работ.   Он   дает
   возможность   застраховать  апробацию  таких  объектов   в   период
   гарантийного   срока,   позволяющую   обеспечить   их    нормальную
   эксплуатацию в дальнейшем.
       Резервный   аккредитив  предполагает,  что  банк-гарант   берет
   обязательство  перед  бенефициаром выплатить  гарантийную  сумму  в
   случае неисполнения принципалом своих контрактных обязательств  при
   представлении     определенных    документов,     не     являющихся
   товарораспорядительными.
       Резервные    аккредитивы   регламентируются    Унифицированными
   Правилами и обычаями МТП для документарных аккредитивов в  редакции
   1993  г.  (публикация  МТП № 500). Однако, если  в  соответствии  с
   документарным  аккредитивом  выплаты  производятся   в   результате
   надлежащего  исполнения обязательств, то по резервному  аккредитиву
   банк-гарант  осуществляет платеж в случае неисполнения  принципалом
   своих   обязательств  при  представлении  определенных  документов:
   арбитражного    решения   о   компенсации    ущерба,    понесенного
   бенефициаром;   судебного   решения   о   банкротстве   принципала;
   заключения двусторонней комиссии о неисполнении контракта и т.д.
       В   октябре   1998  г.  МТП  разработала  и  приняла  документ,
   регулирующий   выдачу   и  использование  резервных   аккредитивов,
   получивший    название    Правила   по   международным    резервным
   аккредитивам  и  вступивший в силу с 1 января 1999  г.  (публикация
   МТП № 590).
       Отличие   резервного   аккредитива   от   гарантии   исполнения
   контракта  заключается  в том, что выплаты по  нему  осуществляются
   только  при  наличии перечисленных документов, в то время  как  для
   гарантии  исполнения  контракта достаточно лишь  одного  требования
   бенефициара.
       Резервный   аккредитив  является  по  своей   сути   банковской
   гарантией  (деньги  выплачиваются,  только  если  ваш  партнер   не
   выполнил  свои обязательства), а по форме - аккредитивом (платежное
   обязательство   банка  сформулировано  таким  образом:   "Если   вы
   представите  нам такие-то документы, то мы заплатим вам  столько-то
   денег".
       Резервный  аккредитив  является  достачно  популярным  способом
   обеспечения  обязательств:  в 2004г. в США  было  издано  резервных
   аккредитивов  для внутреннего использования на сумму 6,1  миллиарда
   долларов.
       Таможенная  гарантия  применяется при временном  ввозе  товаров
   (оборудования) на территорию другой страны для участия в  выставке,
   на  период  строительства и т.д. при таможенном  режиме  временного
   ввоза  импортные пошлины не подлежат уплате, однако если  ввезенные
   товары  или  оборудование не были вывезены к установленному  сроку,
   освобождение  от уплаты импортных пошлин аннулируется,  а  гарантия
   предъявляется к оплате.
       По  сути  -  таможенная гарантия это банковская гарантия  перед
   таможенными  органами  -  письменное  обязательство  банка-гаранта,
   выданное  по  поручению  клиента  заплатить  получателю  банковской
   гарантии  (таможенному  органу) денежную  сумму  в  соответствии  с
   договором, заключенным между клиентом и таможенным органом.
       Процедура  рассмотрения возможности выдачи банковской  гарантии
   перед   таможенными  органами  аналогична  порядку   предоставления
   кредита. Срок действия гарантии перед таможенными органами  зависит
   от  сроков  исполнения  обязательств по договору,  на  котором  она
   основана.
       К  основным видам таможенных гарантий, предоставляемых банками,
   относятся следующие:
       -  гарантия  выполнения  организацией  своих  обязательств  как
   владельца таможенного склада или склада временного хранения;
       -  гарантия  выполнения  организацией  своих  обязательств  как
   таможенного брокера.
       Судебная  гарантия  используется в качестве  одной  из  мер  по
   обеспечению  иска  в судопроизводстве. Если по требованию  истца  в
   качестве  меры  по  обеспечению иска применен арест  имущества  или
   денежных  средств  ответчика, последний вправе предложить  судебную
   гарантию   как  основание  для  отмены  ареста.  Судебная  гарантия
   подлежит   оплате  по  представлении  решения  суда  или   мирового
   соглашения,  подтверждающего право истца на получение  определенных
   денежных   сумм   с  ответчика  в  удовлетворение   своих   исковых
   требований. Сумма гарантии, как правило, соответствует  сумме  иска
   или  стоимости  арестованного имущества.  Вместе  с  тем,  судебная
   гарантия   предоставляет   ответчику  возможность   вести   обычную
   хозяйственную  деятельность  во время  рассмотрения  иска  в  суде,
   которое может охватывать довольно длительный период.

                                      Поступила в редакцию 07.11.2006.

  ВЫХОДНЫЕ ДАННЫЕ
 
 


Главная страница